Международное гуманитарное право

Во-первых, она ведет к качественному изменению состояния общества. Многие государственные институты начинают выполнять специфические функции, порожденные войной. Для обеспечения победы над врагом перестраиваются вся жизнь общества, вся экономика страны, концентрируются ее материальные и духовные силы, усиливается централизация власти. Во-вторых, при объявлении войны сразу же должны вступать в действие нормы МГП в полном объеме, в то время как при вооруженном конфликте это бывает не всегда. Любая война – это прежде всего вооруженный социальный конфликт, это организованная вооруженная борьба между независимыми суверенными государствами[319].

Международный вооруженный конфликт как юридическое понятие впервые упоминается в ст. 2, общей для всех Женевских конвенций 1949 г. Для признания его таковым не требуются какой-либо минимальный уровень насилия или интенсивности боевых действий, осуществление эффективного контроля над территорией противника и т. д. Международный вооруженный конфликт – это вооруженное столкновение (боевое или служебно-боевое действие) с определенными ограничениями по политическим целям, масштабу и времени, возникающее между вооруженными силами двух или нескольких государств, не объявленное войной, при сохранении дипломатических и договорных отношений, и не рассматривающееся как средство урегулирования межгосударственных политических споров[320]. В этих случаях не имеет значения заявление одного из государств, что оно не ведет вооруженную борьбу против другого[321], важно фактическое применение вооруженной силы одним государством против другого[322]. При этом боевые действия могут быть как весьма незначительными, так и не иметь места вообще (например, объявление о вторжении на территорию иностранного государства без последующего ведения боевых действий; вторжение, не встретившее вооруженного сопротивления, и т. п.). При вооруженном конфликте[323] обычно преследуются более ограниченные, чем в войне, политические цели, которые не требуют кардинальной перестройки всего государственного механизма и перевода экономики на военные рельсы, общество в целом не переходит в особое состояние – состояние войны.

Представляется важным отметить несовпадение категорий, когда «межгосударственный» вооруженный конфликт будет частным случаем «международного» вооруженного конфликта. Возможные варианты боевых действий в международном вооруженном конфликте представлены в приложении 12.

Э. Давид[324] полагает, что вооруженный конфликт считается или может быть сочтен международным в шести случаях: 1) он является межгосударственным; 2) он носит внутренний характер, но по его поводу признается состояние войны[325]; 3) он является внутренним, но имеет место вмешательство одного или нескольких иностранных государств; 4) он является внутренним, но в него вмешивается ООН;

5) он является национально-освободительной борьбой; 6) он является войной за отделение.

Не все заявленные позиции могут быть приняты, однако все они вызывают определенный научный интерес. И.Н. Арцибасов предлагает считать международным вооруженным конфликтом общественные отношения, складывающиеся между субъектами международного права в период, когда одна сторона применяет вооруженную силу против другой[326]. Вместе с тем ст. 2, общая для всех Женевских конвенций 1949 г., устанавливает, что международный вооруженный конфликт – это вооруженное столкновение, возникающее «между двумя или несколькими Высокими Договаривающимися Сторонами», т. е. государствами. Причастность иных субъектов международного права к международному вооруженному конфликту должна быть четко определена.

Необходимо отметить, что если признание суверенных государств участниками международных вооруженных конфликтов не вызывает сомнений, то по вопросу о том, можно ли считать таким участником ООН (когда по решению Совета Безопасности ООН применяются вооруженные силы ООН) или национально-освободительное движение, до сего времени продолжаются научные дискуссии. Международная правосубъектность ООН обусловлена критериями, которые присущи производному субъекту международного права. В соответствии с Уставом ООН она может применять вооруженные силы в целях пресечения агрессии, ее предотвращения, поддержания международного мира и безопасности. В данном случае вооруженные силы ООН действуют от имени сообщества народов. Согласно ст. 43 Устава ООН Совет Безопасности ООН может заключить соглашение с любым членом ООН о выделении последним контингентов войск. Вооруженные силы ООН – это контингенты войск отдельных стран, которые, в свою очередь, являются участниками Женевских конвенций 1949 г.

Э. Давид полагает, что вмешательство сил ООН в немеждународный вооруженный конфликт, направленное против одной из участвующих в нем сторон, имело бы те же последствия, что и вмешательство третьего государства в этот конфликт, поскольку вооруженную борьбу ведут между собой стороны, каждая из которых обладает международной правосубъектностью[327]. Однако проведение операции по поддержанию мира возможно лишь с согласия государства, на территории которого происходит вооруженный конфликт. Принудительные меры, принимаемые на основании гл. VII Устава ООН, также не превращают конфликт в международный, поскольку, становясь членом ООН, государство изначально согласилось с таким правовым положением[328]. Вместе с тем, представляется важным принятие специальной декларации ООН, в которой признавалось бы, что действие Женевских конвенций 1949 г. распространяется на вооруженные силы ООН в той же степени, в какой оно распространяется на вооруженные силы государств – участников этих Конвенций. Пока лишь в инструкциях Генерального секретаря ООН и в соглашениях, заключаемых в соответствии со ст. 43 Устава ООН Советом Безопасности ООН с членами ООН, которые выделяют свои контингенты войск в состав вооруженных сил ООН, указывается, что вооруженные силы ООН будут соблюдать нормы МГП.

В Военной доктрине РФ 2010 г. (подп. «г» п. 6) отмечено, что понятие «военный конфликт» как форма разрешения межгосударственных противоречий с применением военной силы охватывает все виды вооруженного противоборства, включая крупномасштабные[329], региональные[330], локальные[331] войны и вооруженные конфликты.

Анализ международных правовых актов и российского законодательства позволяет сформулировать перечень кризисных ситуаций, которые могут характеризоваться как «международный вооруженный конфликт»: 1) борьба угнетенной нации или народа, признанных воюющей стороной, против колониального, расистского режима или иностранного господства (насильственной оккупации), в осуществление своего права на самоопределение (национально-освободительная война); 2) внутригосударственный вооруженный конфликт, в котором на стороне повстанцев участвует третья сторона – другое государство (эскалация немеждународного вооруженного конфликта в международный вооруженный конфликт);

3) приграничный вооруженный конфликт; 4) контртеррористическая операция, направленная на пресечение международной террористической деятельности на территории другого государства.

Такой подход разделяется далеко не всеми юристами, большинство авторов (И.И. Котляров[332], С.А. Егоров[333], Г.М. Мелков[334]) к вооруженным конфликтам международного характера относят лишь вооруженные столкновения между государствами и борьбу народов против колониального господства, иностранной оккупации, расистских режимов в осуществление права на самоопределение (между национально-освободительным движением и метрополией, т. е. между восставшей (воюющей) стороной и войсками соответствующего государства). С.А. Егоров ограничился постановочным вопросом: несет ли какую-либо правовую нагрузку нередко используемое в последние годы понятие «война с терроризмом»[335], и полагает очевидным, что действия, направленные на борьбу с терроризмом, должны осуществляться в соответствии с нормами и принципами других отраслей международного права (не МГП. – В.Б.) и внутреннего законодательства.

Рассмотрим подробнее указанные нами четыре кризисных ситуации, которые могут характеризоваться как «международный вооруженный конфликт».

Практические и теоретические трудности при определении понятия международного вооруженного конфликта возникают прежде всего в следующих ситуациях: 1) когда угнетенная нация или народ поднимается на борьбу против колониального, расистского режима или иностранного господства; 2) при вооруженном конфликте в одном государстве, в котором в той или иной степени участвует третья сторона – другое государство. Многими исследователями эти ситуации характеризуются как «локальные войны»[336]. Важность исследования этих двух ситуаций диктуется теми обстоятельствами, что они составляют одну важную двуединую проблему относительно, во-первых, квалификации национально-освободительной борьбы и, во-вторых, перехода немеждународного вооруженного конфликта в международный вооруженный конфликт.

1. Борьба угнетенной нации или народа, признанных воюющей стороной[337], против колониального, расистского режима или иностранного господства (насильственной оккупации), в осуществление своего права на самоопределение (национально-освободительная война).

Национально-освободительные войны[338] – это категория международных вооруженных конфликтов, появившаяся в международном праве 20 декабря 1965 г., когда ГА ООН в резолюции 2105 (XX) признала «законность борьбы, которую народы, находящиеся под колониальным господством, ведут для осуществления своего права на самоопределение и независимость…»[339]. В национально-освободительных войнах народы ведут борьбу против: колониального господства, иностранной оккупации, расистских режимов. Становится субъектом международного права: 1) народ, право которого на самоопределение признано ООН[340], а именно: а) народы неавтономных территорий (народы колоний)[341], т. е. территорий, географически отдельных и отличных в этническом и культурном плане от страны, которая ею управляет, и которая произвольно поставлена в положение или состояние подчинения[342]; б) народы территорий под опекой[343]; 2) народ, борющийся против насильственной иностранной оккупации, т. е. с иностранным государством, подчинившем своему влиянию всю либо часть территории и осуществляющим властные функции[344]; 3) народ, борющийся против расистского режима, осуществляющего политику апартеида[345] (расовой сегрегации).

Критериями национально-освободительного движения являются следующие: а) реальность существования движения; б) значительная поддержка населения; в) территориальное укоренение; г) признание соответствующей ММПО; д) интенсивность борьбы; е) контроль части территории государства; ж) обладание собственными вооруженными силами, подчиненными внутренней дисциплинарной системе.

Дополнительный протокол 11977 г. к Женевским конвенциям 1949 г. содержит определение международного вооруженного конфликта (п. 4 ст. 1). К нему относятся и такие ситуации, в которых «народы ведут борьбу против колониального господства и иностранной оккупации и против расистских режимов в осуществление своего права на самоопределение». Из признания национально-освободительных войн международными вооруженными конфликтами следует, что на них должно распространяться действие норм МГП. Вместе с тем особую сложность представляет проблема, заложенная в механизме присоединения к Дополнительным протоколам 1977 г. к Женевским конвенциям 1949 г. Согласно ст. 92 Дополнительного протокола I он может быть подписан только участником четырех Женевских конвенций, присоединиться к Дополнительному протоколу I также может только участник Женевских конвенций (ст. 94), для национально-освободительных движений не предусматривается и процедура ратификации (ст. 93). Выход, казалось бы, указан в самом Дополнительном протоколе I. Пункт 3 ст. 96 указывает, что «власть, представляющая народ, ведущий борьбу против одной из Высоких Договаривающихся Сторон в вооруженном конфликте типа упомянутого в п. 4 ст. 1, может взять на себя обязательство применять конвенции и настоящий Протокол в отношении такого конфликта путем одностороннего заявления, адресованного депозитарию». Анализ понятия «одностороннее заявление», проведенный Р.А. Каламкаряном[346], позволяет сделать выводы о наличии определенных последствий в отношении конкретного конфликта: а) для власти, представляющей народ (как стороны, находящейся в конфликте) и взявшей на себя обязательство применять четыре Женевские конвенции и Протокол путем одностороннего заявления, они вступают в силу немедленно; б) после заявления упомянутая власть получает точно такие же права и принимает на себя те же самые обязательства, которые имеют участники Женевских конвенций и Протокола; в) после заявления положения Женевских конвенций и Протокола являются обязательными для всех сторон, находящихся вданном конфликте. До подобного одностороннего заявления вооруженный конфликт должен регулироваться либо Дополнительным протоколом II, либо ст. 3, общей для всех четырех Женевских конвенций 1949 г.

2. Внутригосударственный вооруженный конфликт, в котором на стороне повстанцев участвует третья сторона – другое государство (эскалация немеждународного вооруженного конфликта в международный вооруженный конфликт – «интернационализированный международный конфликт»), когда иностранное вмешательство позволяет повстанцам вести боевые действия[347]. Формами вмешательства (участия)[348] иностранного государства являются: 1) направление (засылка) войск для действий в интересах повстанцев (правительства или властных структур, созданных повстанцами); 2) направление военных советников (технических экспертов), которые действуют в качестве представителей иностранного государства, подчиняясь его воле, а не как частные лица, и их непосредственное участие в боевых действиях (в том числе консультирование по вопросам выбора стратегических или технических решений); 3) посылка наемников и добровольцев (либо допущение выезда таких лиц (волонтеров) для оказания помощи), если они de facto действуют как представители государства, из которого прибыли; 4) оказание технической или экономической помощи (финансовыми средствами либо военным снаряжением, средствами тылового обеспечения, сырьем), способной оказать существенное влияние на исход внутригосударственного вооруженного конфликта. При этом вмешивающееся государство указанные действия осуществляет открыто и несет ответственность за них.

Вооруженный конфликт между повстанцами и центральным правительством в самом начале носит на себе отпечаток внутреннего конфликта и лишь по мере его эскалации может быть охарактеризован как международный. При этом должен иметь место ряд существенных моментов. Во-первых, необходимо учитывать цели, за осуществление которых сражаются повстанцы: а) если борьба направлена против колониального или расистского режима, то она сама по себе носит международный характер; б) если повстанцы осуществляют свое право на самоопределение, то их борьба тоже будет носить характер международного вооруженного конфликта. Во-вторых, признание повстанцев «воюющей стороной» выводит их из изоляции, они получают выход на международную арену по следующим признакам:

а) признание законным правительством государства, на территории которого возник вооруженный конфликт, отделяющейся части в качестве самостоятельного субъекта международного права, а повстанцев – в качестве воюющей стороны[349]; б) признание повстанцев[350] воюющей стороной[351] другим государством (третьей стороной). Правовая оценка вооруженного конфликта меняется в зависимости от объема признания со стороны другого государства. Если повстанцы признаются в качестве воюющей стороны и им оказывается помощь, то внутренний конфликт тем самым перерастает в международный вооруженный конфликт и в этом случае начинают действовать все нормы МГП. Если же другое государство (третья сторона) оказывает помощь центральному правительству, то конфликт, в принципе, не перерастает в международный; в) признание повстанцев со стороны ООН или региональных международных организаций[352].

При этом театр военных действий распространяется на территорию вмешивающегося государства, когда вмешательство соответствует критериям вооруженной агрессии, а государство, подвергшееся иностранному вмешательству, получает право на самооборону.

Проведенный анализ не позволяет экстраполировать в полной мере приведенные теоретические положения на те фактические обстоятельства, которые имели место в августе 2008 г. на территории Грузии. Российское участие не было вмешательством в грузинский внутригосударственный вооруженный конфликт, это была операция по принуждению к миру. Иная квалификация могла иметь и иное развитие.

3. Приграничный вооруженный конфликт – крупное столкновение (преднамеренное или случайное) на границе или в приграничном пространстве между пограничными органами, входящими в состав федеральной службы безопасности РФ, в пределах приграничной территории[353], Вооруженными Силами РФ в воздушном пространстве и подводной среде и другими силами (органами) обеспечения безопасности РФ, участвующими в их охране, и вооруженными силами сопредельного государства (группы государств) в целях противоправного изменения прохождения Государственной границы РФ. Он возникает как следствие долго не решаемых пограничных вопросов по поводу делимитации, демаркации, режима справедливого использования пограничного пространства. Такой конфликт может возникнуть вследствие: 1) вооруженного вторжения или нападения с территории сопредельного государства на территорию РФ; 2) вооруженных провокаций на государственной границе[354].

Не являются межгосударственными вооруженными конфликтами приграничные споры[355] и приграничные инциденты[356]. Приграничные споры разрешаются мирными средствами в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права. Приграничные инциденты разрешаются пограничными органами без привлечения войсковых структур вооруженных сил сопредельных государств.

Правовые основания привлечения сил и средств, применения оружия и боевой техники в приграничных вооруженных конфликтах определяются законодательством РФ. Российская Федерация всеми возможными мерами (политического, дипломатического, экономического и правового характера) должна стремиться ограничить пространственное распространение и не допустить перерастания приграничного вооруженного конфликта в локальный межгосударственный вооруженный конфликт.

4. Контртеррористическая операция, направленная на пресечение международной террористической деятельности на территории другого государства (с согласия либо без согласия законного правительства этого государства). Э. Давид данную ситуацию рассматривает в более широком контексте, когда вооруженные силы государства А атакуют базу повстанцев на территории государства В (как случай изолированного столкновения минимального масштаба)[357], что приводит к следующим последствиям: 1) если власти государства В не реагируют на эту акцию, нет и конфликта между государством А и государством В, а конфликтные отношения между вооруженными силами государства А и повстанцами остаются в рамках немеждународного вооруженного конфликта[358]; 2) если же государство В поддерживает повстанцев и протестует против военной акции государства А на своей территории, будет иметь место противостояние между государствами А и В, и конфликт становится международным.

Международная террористическая деятельность, направленная против Российской Федерации, является проявлением экстремистской деятельности[359] (международным экстремизмом)[360]. Под международным терроризмом понимается какое-либо деяние, признаваемое как преступление общепризнанными нормами международного права, а также любое деяние, направленное на то, чтобы вызвать смерть какого-либо гражданского лица или любого другого лица, не принимающего активного участия в военных действиях в ситуации вооруженного конфликта, или причинить ему тяжкое телесное повреждение, а также нанести значительный ущерб какому-либо материальному объекту, равно как организация, планирование такого деяния, пособничество его совершению, подстрекательство к нему, когда цель такого деяния в силу его характера или контекста заключается в том, чтобы запугать население, нарушить общественную безопасность или заставить органы власти либо международную организацию совершить какое-либо действие или воздержаться от его совершения.

Российская Федерация осуществляет противодействие терроризму в следующих формах: а) профилактика терроризма; б) борьба с терроризмом; в) минимизация и (или) ликвидация последствий проявлений терроризма[361]. Международная борьба с терроризмом характеризуется как выявление, предупреждение, пресечение, раскрытие и расследование террористического акта[362] путем проведения контртеррористической операции[363].

В случаях если на территории иностранного государства формируются подразделения повстанцев (незаконные вооруженные формирования), имеющие своей целью проведение террористических актов (вооруженных операций) на территории РФ (либо государств, с которыми у РФ имеется соответствующий союзнический договор), ими выдвигаются политические требования по изменению государственного строя РФ (государств, с которыми у РФ имеется соответствующий союзнический договор), а правительство этого государства не способно препятствовать такой подготовке (деятельности), не пресекает ее и допускает проведение такой акции со стороны РФ (т. е. воздерживается от протестов против проведения акции на его территории), ситуация характеризуется как внутригосударственный вооруженный конфликт между законным правительством при участии РФ на его стороне и повстанцами (незаконными вооруженными формированиями), находящимися на территории данного иностранного государства[364]. В отношении таких групп (незаконных вооруженных формирований) с молчаливого либо ясно выраженного согласия законного правительства этого государства проводится контртеррористическая операция на территории иностранного государства.

В случаях если иностранное государство оказывает помощь (поддержку) повстанцам (незаконным вооруженным формированиям) в их террористической деятельности[365], которая направлена против Российской Федерации и имеет целью воздействовать на принятие решения органами государственной власти РФ или международными межправительственными организациями, связанного с устрашением населения и (или) иными формами противоправных насильственных действий, и протестует против контртеррористической операции (военной акции) на своей территории, РФ может недвусмысленно заявить о своем желании положить конец территориальной поддержке террористов – тогда конфликт становится международным. В отношении таких групп (незаконных вооруженных формирований) без согласия законного правительства этого государства проводится контртеррористическая операция ВС РФ на территории иностранного государства, которая может перерасти в международный вооруженный конфликт.

Формами проведения контртеррористической операции на территории иностранного государства являются: а) применение оружия с территории РФ; б) проведение операций подразделениями ВС РФ на территории иностранного государства (п. 1. ст. 10 Федерального закона «О противодействии терроризму»).

Российская Федерация в соответствии с международными договорами сотрудничает в области противодействия терроризму с иностранными государствами, их правоохранительными органами и специальными службами, а также с международными организациями. Сотрудничество осуществляется во всех возможных и необходимых сферах деятельности, в том числе и в борьбе с финансированием терроризма (ст. 4 Федерального закона «О противодействии терроризму»),

В ходе международного вооруженного конфликта может произойти временное занятие (оккупация[366]) всей либо части территории одного государства вооруженными силами другого государства[367] (см. приложение 13). Под военной оккупацией концептуально следует понимать временное занятие Вооруженными Силами РФ (их оккупационными войсками) в ходе международного вооруженного конфликта территории государства противника и принятие на себя управления этой территорией, т. е. временную фактическую замену одной власти другой. Доктринальные взгляды юристов-международников[368] о военной оккупации состоят в следующем. С.А. Егоров определяет оккупацию как «вид временного пребывания значительных воинских формирований на территории иностранного государства в условиях состояния войны между этим государством и государством принадлежности таких формирований, при котором прекращается эффективное осуществление власти правительством того государства, которому принадлежит занятая территория, а административная власть осуществляется в пределах, определенных международным правом, высшими командными инстанциями воинских формирований»[369]. В.В. Алешин сводит военную оккупацию «к временному занятию в ходе войны вооруженными силами одного государства территории другого государства и возложению обязанностей по управлению конкретной территорией на военные инстанции»[370]. В.Ю. Калугин под военной оккупацией понимает временное занятие вооруженными силами одного государства территории другого государства (или ее части) и установление власти военной администрации на оккупированной территории[371]. Ю.М. Колосов указывает: «…это такой вид временного пребывания значительных воинских формирований на территории иностранного государства в условиях состояния войны между этим государством и государством принадлежности таких формирований, при котором прекращается эффективное осуществление власти правительством того государства, которому принадлежит занятая территория, а административная власть осуществляется в пределах, определенных международным правом, высшими командными инстанциями воинских формирований»[372]. По утверждению И.Н. Арцибасова, «военная оккупация – это временное занятие в ходе войны территории государства противника и принятие на себя управления этой территорией, т. е. это временная замена de facto одной власти другой»[373]. Л.A. Лазутин под военной оккупацией понимает временное занятие в ходе войны вооруженными силами одного государства территории другого государства и принятие на себя управления этими территориями[374]. Военная оккупация может быть правомерной или неправомерной, однако в любом случае она не влечет передачи суверенитета над оккупируемой территорией оккупирующему государству[375]. Е.Г. Моисеев[376], И. И. Котляров[377], Г.М. Мелков[378] рассматривают институт военной оккупации лишь в контексте правового статуса гражданского населения, не формулируя определения.

Под военной оккупацией следует понимать временный военный контроль одного субъекта международного права (оккупирующей державы) над всей либо частью территории другого субъекта (противника – оккупированного государства) без перехода суверенитета на оккупированную территорию с целью прекращения военного сопротивления и осуществления враждебных действий, а также постконфликтного урегулирования при условии осуществления эффективной военной власти, восстановления административного управления и обеспечения основных гарантий прав человека на занятой территории.

Существуют следующие виды оккупации: 1) военная оккупация в ходе вооруженного конфликта; 2) послевоенная оккупация как средство обеспечения выполнения государством, несущим ответственность за агрессию, своих обязательств; 3) временный контроль союзной армии над освобожденной от вражеской оккупации территорией союзника; 4) занятие воюющей стороной территории нейтрального государства.

Признаками военной оккупации являются: 1) наличие не менее двух государств (их коалиций), одно из которых своими вооруженными силами занимает территорию другого против его воли; 2) состояние международного вооруженного конфликта (войны) между