Комментарий к Федеральному закону от 28 ноября 2011 г. № 335-ФЗ «Об инвестиционном товариществе» (постатейный)

должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов в соответствии счастью 1 настоящей статьи, уполномоченный управляющий товарищ обязан уведомить в письменной форме третьих лиц, которые указаны в части 2 настоящей статьи и которым было дано письменное согласие на доступ к этим документам, о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче этих документов другому нотариусу не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи.

5. В случае, если нарушение уполномоченным управляющим товарищем предусмотренной частью 4 настоящей статьи обязанности повлекло за собой причинение убытков третьим лицам, которым было дано письменное согласие на доступ к документам, указанным в части 1 настоящей статьи, такие лица вправе требовать от уполномоченного управляющего товарища возмещения убытков в полном объеме, если иное не предусмотрено соглашением между ними. Убытки, причиненные третьим лицам в результате их неуведомления о прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса по месту нахождения уполномоченного управляющего товарища и о передаче документов, указанных в части 1 настоящей статьи, другому нотариусу, не подлежат распределению между товарищами и возмещаются за счет собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

6. При прекращении полномочий и (или) ликвидации должности нотариуса, у которого осуществляются нотариальное удостоверение и хранение документов, указанных в части 1 настоящей статьи, и передаче этих документов другому нотариусу уполномоченный управляющий товарищ не позднее следующего рабочего дня с даты их передачи выдает письменное согласие на доступ к этим документам третьим лицам, которым такое письменное согласие было выдано прежним нотариусом.

7. Нотариальное удостоверение любых изменений, внесенных в договор инвестиционного товарищества нотариусом, которому в соответствии с законодательством Российской Федерации переданы указанные в части 1 настоящей статьи документы от нотариуса, полномочия которого прекращены, осуществляется после предоставления уполномоченным управляющим товарищем документов, подтверждающих надлежащее исполнение им обязанностей, предусмотренных части 4–6 настоящей статьи.

8. Согласие управляющего товарища или управляющих товарищей на доступ участников договора инвестиционного товарищества к документам, указанным в части 1 настоящей статьи, нотариально удостоверенным и хранящимся у нотариуса, не требуется.

Закон исходит из требования обязательного нотариального удостоверения договора инвестиционного товарищества, что попутно предполагает необходимость регулирования ряда вопросов, связанных с процедурой удостоверения договора, а также вытекающих непосредственно из нотариально удостоверенной сделки.

Представляется, что правило об обязательном нотариальном удостоверении договоров инвестиционного товарищества с «депонированием» одного из экземпляров этого договора у нотариуса для целей ознакомления третьими лицами с его условиями должно заменить сложную и формализованную процедуру государственной регистрации юридического лица (что, к примеру, является необходимым условием создания товарищества на вере). В то же время эти правила должны сохранить определенные гарантии для кредиторов, которые смогут узнать основополагающие условия договора инвестиционного товарищества, способные повлиять на исполнение обязательства товарищами (соинвесторами).

Общие условия порядка нотариального удостоверения сделки содержит ст. 163 ГК РФ. Как следует из содержания указанной статьи, нотариальное удостоверение сделки осуществляется путем совершения на документе удостоверительной надписи нотариусом или другим должностным лицом, имеющим право совершать такое нотариальное действие. Что касается договора инвестиционного товарищества, то исключительным полномочием по удостоверению данной сделки обладает только нотариус.

Удостоверительная надпись проставляется на документе, который должен отвечать требованиям ст. 160 ГК РФ, то есть требованиям предъявляемым к письменным формам сделок. Общее требование говорит о том, что сделка в письменной форме должна быть совершена путем составления документа, выражающего ее содержание и подписанного лицом или лицами, совершающими сделку, или должным образом уполномоченными ими лицами.

Отметим, что в литературе значение нотариального удостоверения рассматривают в придании документу большей достоверности по сравнению с документом, составленным в простой письменной форме[37]. С этим, как представляется, следует согласиться, поскольку роль нотариуса, как известно, сводится не к оказанию сторонам договора услуг правового характера, а в обеспечении законности сделки как таковой.

Более подробно процесс совершения нотариальных действий, в том числе нотариальное удостоверение договора, регламентируется в Основах законодательства Российской Федерации о нотариате (утв. ВС РФ 11 февраля 1993 г. № 4462-1)[38], определяющих общий механизм работы нотариуса.

Следует сказать, что правило об обязательном нотариальном удостоверении договора является специальным по отношению к общим нормам гражданского законодательства о простом товариществе, которые вообще не предусматривают обязанность товарищей удостоверять договор у нотариуса. Тем не менее это не препятствует товарищам по обоюдному согласию удостоверить договор в нотариальном порядке, как, собственно, и любой другой договор, получив дополнительные гарантии легитимации сделки со стороны третьих лиц. В этом случае заинтересованные товарищи вправе воспользоваться п. 2 ст. 163 ГК РФ, предусматривающим обязательность нотариального удостоверения сделки, если это предусмотрено соглашением сторон.

Помимо собственно договора инвестиционного товарищества, обязательному нотариальному удостоверению подлежат иные сопутствующие документы, как непосредственно касающиеся договора, так и связанные с осуществлением совместной деятельности в его рамках. К таковым отнесены, естественно, все изменения и дополнения к договору, в том числе политика ведения общих дел (инвестиционная декларация), соглашения о полной или частичной передаче товарищами своих прав и обязанностей по договору инвестиционного товарищества, предварительные договоры об этом, доверенность на ведение общих дел.

Исключение из данного правила составляет случай, когда изменение условий договора по инициативе одного из товарищей произошло в судебном порядке, т. е. в результате судебного решения об изменении соответствующего условия договора.

Как представляется, данный порядок легитимации изменения условий договора инвестиционного товарищества в рассматриваемой ситуации вполне логичен. Решение суда само по себе является документом, из которого возникают (изменяются, прекращаются) соответствующие права и обязанности участников договора. А поскольку оно вынесено компетентным органом государственной власти, то не нуждается в дополнительном подтверждении со стороны иных органов, в том числе органов нотариата.

Количество экземпляров договора инвестиционного товарищества должно превышать на один количество товарищей по данному договору. Это вполне логичное требование Закона объясняется тем, что экземпляр договора должен быть передан непосредственно нотариусу. Все экземпляры должны быть заверены нотариусом, один из экземпляров договора инвестиционного товарищества должен храниться у нотариуса по местонахождению уполномоченного управляющего товарища.

При этом следует учесть, что Закон не допускает нотариальное удостоверение договора у нескольких нотариусов, а также замену нотариуса, который хранит экземпляр договора инвестиционного товарищества. При этом прекращение полномочий уполномоченного управляющего товарища на ведение общих дел товарищей не влечет за собой передачи указанных документов другому нотариусу по местонахождению другого уполномоченного управляющего товарища.

Доступ к договору инвестиционного товарищества не является публичным. Для третьих лиц он допускается лишь с письменного разрешения уполномоченного управляющего товарища. Исключение составляют случаи, когда такой доступ осуществляется на основании федеральных законов.

Однако ряд условий этого договора не охраняется законом о коммерческой тайне и они должны быть открыты нотариусом третьим лицам без получения разрешения управляющего товарища. Здесь имеются в виду сведения о дате заключения договора, его номере, наименовании (индивидуальном обозначении) договора, перечне управляющих товарищей (см. комментарий к ст. 12 Закона). При этом указанная информация должна быть раскрыта с момента вступления в силу договора инвестиционного товарищества. Порядок и сроки раскрытия информации должны быть указаны в подзаконном акте.

Письменное согласие на доступ к документам инвестиционного товарищества может быть изменено или отозвано без письменного разрешения лица, получившего такой доступ, в течение срока, установленного соглашением между этим лицом и уполномоченным управляющим товарищем, только на основании решения суда.

За ненадлежащее исполнение нотариусом своих обязанностей, связанных с удостоверением договора инвестиционного товарищества, он несет гражданско-правовую ответственность в виде возмещения убытков перед товарищами или третьими лицами. Основанием для наступления ответственности нотариуса в этом случае является факт предоставления доступа к неполному объему или к недействующей редакции удостоверенных и хранящихся у него документов, имеющих непосредственное отношение к договору.

Отметим, что каких-либо особых условий о форме убытков законодатель не называет, что дает основание полагать о необходимости возмещения их в полном объеме, согласно пределам, установленным ст. 15 ГК РФ. Данная статья предусматривает убытки в двух формах: реальный ущерб и упущенная выгода (неполученные доходы). И в том и другом случае лицам, заинтересованным в получении соответствующего возмещения, надлежит доказывать размер убытков.

При ликвидации должности нотариуса, осуществляющего хранение документов инвестиционного товарищества, требуется обеспечение гарантий прав третьих лиц, получивших в установленном порядке доступ к таким документам. В этой связи на уполномоченного товарища возлагается информационная обязанность по уведомлению в письменной форме о данном обстоятельстве всех третьих лиц. Представляется, что такое уведомление должно быть сделано в разумные сроки. Однако обязанность по уведомлению о передаче соответствующих документов другому нотариусу товарищ должен исполнить не позднее следующего рабочего дня с даты такой передачи, под страхом возмещения убытков соответствующим третьим лицам в полном объеме, что предполагает императивную обязанность возместить как реальный ущерб, так и упущенную выгоду. Естественно, что данные убытки должны являться результатом несвоевременного оповещения третьих лиц о возникновении указанных обстоятельств и подлежат возмещению за счет собственных средств уполномоченного управляющего товарища.

Ликвидация должности нотариуса, осуществлявшего хранение документов, и передача их другому нотариусу не прекращает право третьих лиц на доступ к соответствующим документам, находящимся на хранении у другого нотариуса. Реализация данного права обеспечивается установлением императивной обязанности для управляющего товарища выдать письменное согласие на доступ к этим документам третьим лицам. Причем такое согласие должно быть выдано не позднее следующего рабочего дня с даты их передачи другому нотариусу.

Собственно сам порядок передачи документов, хранящихся у нотариуса, полномочия которого прекращаются, определяется приказом Минюста России от 19 ноября 2009 г. № 403 (ред. от 23 ноября 2010 г.)[39], утвердившего правила нотариального делопроизводства. Нотариус, которому переданы соответствующие документы, совершает нотариальное удостоверение любых изменений, внесенных в договор инвестиционного товарищества только в случае, если уполномоченный товарищ осуществил перечисленные выше обязанности по уведомлению третьих лиц о ликвидации должности нотариуса (хранившего документы) и состоявшейся передаче документов другому нотариусу.

Примечания

1

Слово «инновация» происходит от англ. innovation и означает внедренное новшество, обеспечивающее качественный рост эффективности процессов или продукции, востребованное рынком, являющееся конечным результатом интеллектуальной деятельности человека.

2

См.: Джолдасбаева Г. К. Инновация как основной фактор повышения эффективности производства // http://www.iteam.ru/publications/strategy/section_18/ article_2933/

3

См.: РайзбергБ.А., Лозовский Л.Ш., Стародубцева Е.Б. Современный экономический словарь. – М.: ИНФРА-М, 2006.

4

См.: Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-Ф3 «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» //СЗ РФ. – 1999. – № 9. – Ст. 1096.

5

См.: Нарышкин С.Е. Инвестиционные аспекты модернизации //Журнал российского права. – 2010. – № 12. – С. 27–37.

6

См.: Бубенщиков А.Д. Финансово-правовые стимулы инвестиционной деятельности // Финансовое право. – 2005. – № 3.

7

См.: Плетнев М.В. Проблемы правового регулирования деятельности венчурных фондов // Безопасность бизнеса. – 2008. – № 1.

8

См.: Пояснительная записка к законопроекту № 557184-5 «Об инвестионном товариществе».

9

Основным преимуществом договора о совместной деятельности является отсутствие двойного налогообложения, что обусловлено договорной природой товарищества, которое не является юридическим лицом.

10

См.: Плетнев М.В. Указ. соч.

11

См.: Грибанов Д.В. Ресурсы и правовое регулирование инновационной экономики // Российский юридический журнал. – 2010. – № 4. – С. 144–155.

12

См.: Основные направления деятельности Правительства РФ на период до 2012 г., утв. распоряжением Правительства РФ от 17 ноября 2008 г. № 1663-р // СЗ РФ. – 2008. – № 48. – Ст. 5639.

13

СЗРФ, – 2011, —№ 49(ч. 1). – Ст. 7013.

14

Об опыте правового регулирования и организации деятельности партнерств см., напр.: Джозеф Макэри, Эрик Вермелен. Исследование внекорпоративных форм бизнеса: международный аспект. Перевод с англ.: Молокова Ж.; общая редакция и предисловие: Молотников А. – М.: Издательство ВШЭ, 2007.

15

См.: Герасимов П.А. Проблемы экономической безопасности инновационной деятельности // Безопасность бизнеса. – 2009. – № 1.

16

См.: Федеральный закон от 28 ноября 2011 г. № 336-Ф3 «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона «Об инвестиционном товариществе» // СЗ РФ. – 2011, —№ 49(ч. 1). – Ст. 7014.

17

См.: Белицкая А.В. Инновации и инновационная деятельность: проблема определения и правового закрепления // Предпринимательское право. – 2011, —№ 3, —С. 11–14.

18

См.: Доронина Н.Г., Семилютина Н.Г. Международное частное право и инвестиции: науч. – практ. исслед. – М.: Контракт, Волтере Клувер, 2011.

19

Там же.

20

Я.С. Кошелев видит в этомп ротиворечие с ч. Зет. 1 данного Закона: «с одной стороны, исходя из определения понятия «совместная инвестиционная деятельность» усматривается, что она возможна только на основании договора инвестиционного товарищества, с другой – если совместная деятельность осуществляется на основании договора инвестиционного товарищества, то приоритету анализируемого закона (получается, что совместную инвестиционную деятельность можно осуществлять на основании каких-то других договоров)» (Кошелев Я.С. Договор инвестиционного товарищества – новый способ коллективного инвестирования //http://www.press-release.ru/branches/consalt/541c73819ab32/?print=yes).

21

Ведомости СНД и ВС РСФСР. – 1991. – № 29. – Ст. 1005.

22

СЗРФ. – 1999, —№ 9, —Ст. 1096.

23

Статья 3 Федерального закона от 7 мая 1998 г. № 5-ФЗ «О негосударственных пенсионных фондах» // СЗ РФ. – 1998. – № 19. – Ст. 2071.

24

Пункт 2.8 приказа Банка России от 2 июля 1997 г. № 02-287 «Об утверждении Инструкции «О порядке осуществления операций доверительного управления и бухгалтерском учете этих операций кредитными организациями Российской Федерации» (вместе с Инструкцией Банка России от 2 июля 1997 № 63) // Вестник Банка России. – 1997. – № 43.

25

Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30 ноября 1994 г. № 51 – ФЗ // СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 3301.

26

Некоторые исследователи видят в этом решение вопроса об участии муниципальных образований в инвестиционной деятельности. На наш взгляд, создатели Закона ориентировались скорее на различные фонды и иные организации такого рода.

27

См.: Швабауэр Н. Товарищи заменят венчурные фонды // Новое законодательство: Российская бизнес-газета. – 2012. – № 837 (8).

28

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 6 декабря 2011 г.)//СЗ РФ. – 2000. – № 32. – Ст. 3340.

29

Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 5 августа 2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 6 декабря 2011 г.) // СЗ РФ. – 2000. – № 32. – Ст. 3340.

30

СЗРФ. – 1998, – № 31, – Ст. 3813.

31

См.: приказ Минэкономразвития России от 20 июля 2007 г. № 255 «Об утверждении федерального стандарта оценки «Цель оценки и виды стоимости (ФСО № 2)» (ред. от 22 октября 2010 г.) // Российская газета. – 2007. – № 194.

32

См.: Указание Банка России от 23 декабря 2011 г. № 2758-У «О размере ставки рефинансирования Банка России» // Вестник Банка России. – 2011. – № 74.

33

См.: Абрамова Е.Н., Аверченко Н.Н., Арсланов К.М. и др. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть вторая: учебно-практ. комментарий (постатейный) / под ред. А.П. Сергеева. – М.: Проспект, 2010.

34

См.: Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России: монография. – М.: Проспект, 2009.

35

См.: Харитонова Ю.С. Управление в гражданском праве: проблемы теории и практики. – М.: Норма, ИНФРА-М, 2011.

36

БНАФОИВ, – 2004. – № 8.

37

См.: Карев Я.А. Электронные документы и сообщения в коммерческом обороте: правовое регулирование. – М.: Статут, 2006. – С. 113.

38

Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. – № 10. – Ст. 357.

39

См.: приказ Минюста России от 19 ноября 2009 г. № 403 «Об утверждении Правил нотариального делопроизводства» (ред. от 23 ноября 2010 г.) //Российская газета. – 2010. – № 93.

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.