Гражданское и торговое право зарубежных стран: учебное пособие

При его отсутствии субъективное право частного лица оказывалось лишенным судебной защиты. Поэтому такое лицо обращалось напрямую к королю с просьбой восстановить нарушенную справедливость. С увеличением числа подобных обращений компетенция по их рассмотрению перешла лорду-канцлеру. Были сформулированы условия для обращения с прошением о восстановлении справедливости: отсутствие в общем праве средств для удовлетворения притязания, либо недостаточность таких средств, либо сомнения в беспристрастности судьи при разрешении спора. При вынесении решения лорд-канцлер не был связан нормами права, он руководствовался собственными представлениями о справедливости. Со временем была создана и своя система судебных прецедентов. Однако, в отличие от прецедентов общего права, лорд-канцлер не был связан предшествующими решениями. С расширением компетенции суда лорда-канцлера усиливалась конкуренция с судами системы общего права. В 1873 г. был принят закон о судоустройстве, который закреплял приоритет права справедливости в сравнении с общим правом. Право справедливости не только служило дополнением общего права, но и выработало новые институты и понятия (например, так называемая «доверительная собственность»). Большое значение нормы права справедливости имеют и для договорного права Англии (к примеру, институт принуждения к исполнению договорного обязательства в натуре). После судебной реформы 1873-75 гг. суды общего права и права справедливости были объединены в одну судебную систему, однако полного слияния общего права и права справедливости не произошло.

До сих пор в гражданском праве Англии остаются формально обязательными многие устаревшие прецеденты. Однако судьи могут отклоняться от вынесенных ранее решений, если понимают, что в настоящее время нельзя принять ранее сделанных выводов. Для этого служат так называемые фикции, предположения, оговорки (например, ссылка на то, что ранее принятое решение было принято по небрежности, без учета нормы закона или иного прецедента). С 1966 г. Палата лордов вправе отменять и изменять собственные ранее вынесенные решения.

Усложнение экономических отношений в Англии потребовало упрощения гражданского права. Многие институты гражданского права были законодательно закреплены в нормах т.н. статутного права[29]. Статутные источники гражданского и торгового права Англии имеют характер консолидации, а не кодификации. В них нет формулировок общих принципов и предписаний общего характера, но описаны детали различных ситуаций, исключения и квалификации. Формально законы (акты парламента) Англии имеют приоритет перед судебными прецедентами. Любой прецедент может быть отменен законом, в то время как ни одна судебная инстанция не вправе изменить закон. Однако фактически прецедентное право сохраняет свое доминирующее положение (к примеру, в сфере действия норм о договоре и обязательствах из причинения вреда).

Все источники гражданского права Англии можно разделить на две части: обязательные (нормативные) и необязательные (ненормативные). Последние применяются в случае отсутствия обязательных.

К числу обязательных источников гражданского права Англии относятся: судебный прецедент, законы-статуты, подзаконные акты, старинный обычай, торговый обычай, международные договоры, обычай, справедливость, королевские прерогативы, каноническое право, разум, частные правовые сделки (контракты и др.), правовые нормы документов Европейского Союза[30].

Необязательными источниками гражданского права Англии являются: старинная доктрина[31]; законы зарубежных стран, юридическое обоснования особого мнения отдельного судьи или меньшинства судей, а также мнение суда относительно дела, выраженное перед судом, но не являющееся юридическим обоснованием решения[32].

В целом система источников гражданского права Англии соответствует структуре гражданского права, основными разделами которого являются: договорное право, деликтное право, право собственности, семейное право, корпоративное право, право представительства, право товарищества[33]. Характер и содержание источников гражданского права Англии сформированы под влиянием характера народа Англии, особенностей феодальной системы Англии, канонического права католической церкви, философии естественного права, римского частного права, торгового обычая[34]. Нет в Англии разделения на гражданское и торговое право, как и разделения на частное и публичное право. Те правовые институты, которые в континентальной Европе относятся к торговому праву, в Англии, как правило, получили закрепление в законах. Гражданское право Англии в настоящее время все более ориентируется на так называемые писаные источники права – законы и подзаконные акты. Судебный прецедент более не является доминирующим источником права, хотя и сохраняет свою роль в деле толкования законодательства и восполнения пробелов права.

2. Особенности источников гражданского и торгового права США

Хотя в своей основе гражданское и торговое право США сложилось под влиянием английской системы права, оно отличается определенными особенностями. Так в США в большей степени, чем в Англии учитываются потребности крупного капитала, что приводит к формированию новых институтов (к примеру, в регулировании предпринимательских корпораций, в созданном специальном антитрестовском законодательстве). Одним из важнейших отличий правовой системы США является существование Конституции 1787 г., признаваемой основным источником права. Отдельные положения английского гражданского права вообще не были восприняты в США (к примеру, правовое регулирование вещных прав на недвижимость). Главное, что было заимствовано при формировании гражданского и торгового права США – это метод правового регулирования, т.е. ориентация на судебный прецедент. Свое прецедентное право США было выработано путем применения и толкования положений английского права[35]. Много общего имеют основные правовые институты и понятия Англии и США[36].

Специфика гражданского и торгового права США заключается и в его федерализме, что обусловило наличие двух юрисдикций (федеральной и судов штатов). Общее право развивалось в США как в федеральных судах, так и в судах штатов. Верховным судом США в 1938 г. установлено, что общее право – это право отдельного штата, а не федеральное общее право. Поэтому судебные прецеденты, принятые судом одного штата не будут обязательны в случае принятия решения судом в другом штате. Для правовой системы США характерно особое значение коллизионных норм, т.е. норм, устанавливающих правом какого штата надлежит руководствоваться в случаях, когда спор выходит за пределы одного штата.

В США законодательно урегулированы большинство институтов гражданского и торгового права. Принятие законов по вопросам гражданского права относится к компетенции законодательных органов штатов. Законы относительно авторского, патентного права, прав на товарные знаки, правил несостоятельности компетентен принимать федеральный законодатель. В отдельных штатах США гражданское право имеет кодифицированный характер (Калифорния, Луизиана, Джорджия, Монтана, Северная и Южная Дакота). Гражданский кодекс штата Калифорния (1873 г.) оказал влияние на формирование гражданских кодексов других штатов. Исключение составляет штат Луизиана, Гражданский кодекс которого является фактически копией ФГК. В других штатах приняты законы, посвященные регулированию отдельных гражданско-правовых и торгово-правовых институтов (о доверительной собственности, о корпорациях и др.). Многие штаты восприняли опыт правового регулирования штата Нью-Йорк, законодательство которого раньше других учло потребности меняющегося гражданского и торгового оборота.

Для преодоления многочисленных противоречий и унификации правовых норм в США с конца 19 века производились частные кодификации прецедентного права (о договорах, о представительстве, о доверительной собственности, о деликтах). Эти кодификации не являются нормами права в собственном смысле слова, но ссылки на них можно встретить в решениях судов штатов, а также в решениях Верховного суда США.

В целях упорядочения норм гражданского и торгового права в США была осуществлена разработка проектов так называемых единообразных законов (о товариществах, об оборотных документах и др.), принять которые должны были все штаты. Однако всеми штатами были приняты лишь некоторые из таких законов (к примеру, Единообразный закон об оборотных документах). Многими штатами были одобрены акты о ценных бумагах, купле-продаже, коносаментах, об условной продаже.

Центральное место в системе источников торгового права США занимает Единообразный торговый кодекс (далее – ЕТК), принятый с небольшими поправками всеми штатами, кроме Луизианы, Виргинских островов и федерального округа Колумбия[37]. ЕТК состоит из 10 разделов («Общие положения», «Продажа», «Торговые бумаги», «Банковские депозиты и инкассовые операции», «Аккредитивы», «Комплексное отчуждение», «Складские свидетельства, коносаменты и другие товарораспорядительные документы»; «Ценные бумаги»; «Обеспечение сделок»; «Вступление в силу и отмена других законов»), но не охватывает всех институтов торгового права[38]. ЕТК допускает субсидиарное применение основных принципов общего права и права справедливости, если это прямо не запрещено его специальными положениями.

К числу других источников торгового права США можно отнести акты органов исполнительной власти (приказы, директивы, инструкции, правила), принимаемые для детализации и конкретизации законов.

Федеральное законодательство США инкорпорировано в Своде законов, переиздаваемым каждые шесть лет. Это собрание состоит из 50 разделов, посвященных определенным отраслям права или крупным правовым институтам (к примеру, раздел 40 «Патенты»). При принятии определенного закона Конгресс США устанавливает место этого закона в Своде законов США и вносит необходимые изменения в другие разделы Свода.

В иерархии источников гражданского и торгового права США обычай в настоящее время имеет небольшое значение и редко применяется судами. Более распространено применение торговых обыкновений, т.е. любой практики или порядка деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах, профессии или сфере деятельности носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения также и в связи с данной сделкой[39]. Торговые обыкновения не являются правовыми нормами, но могут перерасти в нормы прецедентного права.

Глава 4

ПРОЦЕССЫ МЕЖДУНАРОДНОЙ И РЕГИОНАЛЬНОЙ ИНТЕГРАЦИИ И ИХ ВЛИЯНИЕ НА ЗАРУБЕЖНОЕ ГРАЖДАНСКОЕ И ТОРГОВОЕ ПРАВО

1. Европейский союз

В настоящее время происходит сближение правовых систем в Европе, что связано с потребностями международного торгового оборота. Способствует такому сближению и создание Европейского союза (ЕС). Соглашение о создании Европейского экономического сообщества (ЕЭС) было подписано в Риме в 1957 г. Францией, Германией, Италией, Бельгией, Нидерландами и Люксембургом. Этот международный договор предусматривал создание общего рынка. В дальнейшем число участников ЕЭС увеличилось, интеграция между ними стала более тесной, что и получило в 1999 г. отражение в Маастрихтском договоре о создании Европейского союза. Высшими органами ЕС являются Европейский парламент, Совет Европейского союза, Комиссия и Суд.

Частное право стран-участников ЕС из национального постепенно становится европейским, т.е. происходит определенная правовая интеграция институтов гражданского и торгового права[40]. В перспективе возможна конвергенция различных национальных европейских систем права, что связано с их общими историческими основами. Противоположная тенденция делает акцент на сохранении системного разнообразия в праве, подчеркивая, что интеграция правовых систем способна привести к уничтожению национальных и региональных различий[41].

Унификация гражданского и торгового права государств – членов ЕС происходит на основе предписаний, издаваемых высшими органами ЕС (Советом и Комиссией). Ими могут издаваться различные виды юридических актов: регламенты, директивы, решения, рекомендации и заключения. Регламенты – это акты прямого и обязательного применения на территории государств – членов ЕС. Директивы – это акты, адресованные отдельным государствам – членам ЕС, обязательные для них в части устанавливаемой нормотворческой цели, но оставляющие свободу выбора правовых средств для ее достижения. Решения – это акты, обязательные для государства – члена ЕС, которому они адресованы и носящие характер прямого предписания. Рекомендации и заключения не имеют обязательной силы, однако Европейский суд правосудия (ЕСП) предлагает национальным суда принимать эти акты во внимание при вынесении своих решений. Вышеуказанные акты, а также учредительные договоры о создании ЕС обозначаются как право Европейского союза[42] или Европейское право, которое представляет собой особый правопорядок, не идентичный ни международному публичному, ни национальному праву. На интеграцию и гармонизацию права государств – членов ЕС оказывает влияние и решения ЕСП.

Примечания

1

См., например: Указ Президента РФ от 24.12.1993 № 2296 «О доверительной собственности (трасте)»

2

Давид Р. Основные правовые системы современности / Пер. с фр. – М.: Прогресс, 1988.

3

Традиционно принято говорить о так называемой триединости частного права, включающей гражданское, торговое и международное частное (последнее в настоящем пособии не рассматривается). В Англии и США к частному условно относят и процессуальное право.

4

См., напр., Гражданское и торговое право капиталистических государств / под ред. Р.Л. Нарышкиной. 4.1. – М.: Международные отношения, 1983. С. 4.

5

Осакве К. относит трудовое право и право социального обеспечения к смешанному праву – см.: Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб.-практ. Пособие. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Дело, 2002. С. 53.

6

Торговое право изначально имело название одного из сословий – купцов.

7

См.: Осакве К. Указ. соч. С. 20.

8

См.: Там же. С. 97.

9

См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. – М., 2000. С. 1.

10

См.: Берман Гарольд Док. Западная традиция права: эпоха формирования. – М.: Инфра-М, 1998. С. 320.

11

См.: Основные институты гражданского права зарубежных стран. Сравнительно-правовое исследование. С. 2.

12

Со временем положения ФГК об «абсолютном» характере права собственности были подкорректированы с учетом возможного ограничения этого права в интересах общества.

13

Например, объявление лица безвестно отсутствующим производится по правилам соответствующего акта 1977 г.

14

Например, Законом о срочных биржевых сделках 1885 г., Законом о торговых товариществах 1966 г., Законом о судебном оздоровлении и судебной ликвидации предприятий 1985 г. и др.

15

Отмечалось, что ГКГ «говорит не с гражданином, а с юристом, он создан юристами для юристов» – см.: Жалинский А., Рёрихт А. Введение в немецкое право. – М.: Спарк, 2001. С. 294.

16

Там же.

17

В Германии сам процесс подготовки юристов является длительным и детально урегулированным, а гражданское право Германии традиционно считается наиболее сложным.

18

Благодаря этому ГКГ сумел пережить 4 политические революции (1918, 1933, 1945, 1989 гг.) и действует до настоящего времени.

19

Толкование положений ГКГ судами во многом заменило функцию модернизации и усовершенствования самого кодекса, что позволило относительно редко вносить в него изменения.

20

ФРГ – федеральное государство и имеет уровень общефедерального законодательства, а также уровень законодательства отдельных Земель (их 16), входящих в состав федерации.

21

На отношения с участием сельскохозяйственных и лесохозяйственных предприятий положения ТКГ не распространяются.

22

В отличие от ФТК, при определении круга регулируемых отношений ТКГ ориентируется на лиц, а не на сделки, относимые к торговым. Таким образом, торговая сделка, заключаемая некоммерсантом, не подпадает под сферу действия ТКГ.

23

К примеру, сделка, заключенная коммерсантом, будет считаться действительной даже в случае нарушения требований к ее форме, установленных ГКГ.

24

Гражданское право Англии действует еще и в Уэльсе, но не действует в Шотландии. В Шотландии нормы права были сформированы под влиянием римского права и несут его отпечаток.

25

Цит. по Гражданское и торговое право капиталистических государств / Под ред. Р.Л. Нарышкиной. Ч. 1. С. 45.

26

Исторически это связано с компромиссом между английской буржуазией и крупными феодалами. Поэтому сохранение формы старого феодального права увязывалось с определенной свободой судейского правотворчества.

27

Так называемая Эпоха Вильгельма Завоевателя – 13-14 вв.

28

В юридической доктрине Англии существовало представление, что гражданское право регламентирует отношения между частными лицами. В связи с этим роль государства должна сводиться только к определению средств и правил, помогающих надлежащему функционированию этой отрасли права. – См.: Романов А.К. Правовая система Англии: Учеб. Пособие. – М.: Дело, 2000. С. 191 и далее.

29

К их числу относятся законы с элементами кодификации: о семейных отношениях 1857 г., о партнерстве 1890 г., о продаже товаров 1893 г.), а также законы о векселях 1882 г., о компаниях 1948 г. и пр. Законодательное закрепление получили практически все институты торгового права.

30

Законом о Европейском Союзе 1972 г. так называемое право Европейского Союза подлежит прямому применению на территории Великобритании и имеет приоритет в случае его противоречия с нормами национального законодательства. Английские суды, однако, стремятся трактовать право ЕС таким образом, чтобы устранить такие противоречия и не применять право ЕС. Устранение конфликтов между правом ЕС и национальным правом может происходить и путем внесения изменений в вышеназванный закон, произведенных Парламентом Великобритании.

31

Т.е. наиболее авторитетные доктринальные положения, как правило, выдержавшие испытание временем.

32

Осакве К. Указ. соч. С. 88

33

Там же С. 76 – Кроме того, традиционным для системы общего права является включение в гражданское право я процессуальных норм.

34

См.: Там же. С. 94.

35

Верховный суд США и верховные суды штатов не обязаны следовать собственным решениям.

36

Это позволяет говорить о единой англо-американской системе права или системе общего права.

37

Первый проект ЕТК был выработан в 1952 г., официальное одобрение ЕТК получил в 1962 г., в настоящее время действует официальный текст 1978 г. В Луизиане с 1974 г. также действуют многие разделы ЕТК.

38

В основном ЕТК посвящен регулированию банковских сделок, операций с ценными бумагами, хотя многие его положения толкуются судами расширительно.

39

Данное определение содержится в ст. 1-205 (2) ЕТК.

40

Высказывались мнения о том, что такая правовая интеграция может быть проведена в Европе по американской модели. – См.: Гражданское и торговое право зарубежных стран: Учебное пособие / Под общей редакцией В.В. Безбаха и В.К. Пучинского. – М.: МЦФЭР, 2004. С. 44 – Схожесть придает то обстоятельство, что в США как и в ЕС, власть имеет как горизонтальное, так вертикальное разделение. Основой объединения штатов в США является экономическая, валютная, политическая и правовая интеграция, принципы которой определены Конституцией США, а основой ЕС служат договоры между государствами, объединившимися в Евросоюз.

41

См.: Там же. С. 41

42

См.: Там же. С. 42.

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.