Посреднические договоры

Станислав Вячеславович Николюкин

Посреднические договоры

Предисловие

Коммерческий оборот по своей природе предполагает совершение различных взаимосвязанных операций, обслуживающих международный обмен материальными ценностями и услугами. В целях совершения такого обмена необходимо найти покупателя, заключить с ним контракт, в котором оговариваются все условия, и исполнить контракт.

При осуществлении торговой деятельности часто возникает необходимость обращения к лицам, которые представляют интересы предпринимателей в отношениях с третьими лицами. Такое содействие особенно актуально в случае продвижения товаров, услуг на территории иностранных государств. Речь идет о торгово-посредническом предпринимательстве или торговом посредничестве.

Данный вид деятельности направлен, во-первых, на обеспечение первоначальных контактов между заинтересованными предпринимателями; во-вторых, на оказание содействия в заключении сделок; в-третьих, на получение посреднического процента от суммы заключенных контрактов.

Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Прежде всего привлечение посредников расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они самостоятельно не могут рассчитывать на успех в силу неизвестности особенностей торговли в нем.

Кроме того, обращение к посредникам во внешней торговле обусловлено многими причинами и может обеспечивать ряд преимуществ:

1) посреднические фирмы, специализируясь на определенном наборе товаров и услуг, могут быстрее, чем сами поставщики, найти фирмы, заинтересованные в приобретении данной продукции, обеспечив тем самым ускорение оборачиваемости капитала;

2) фирма-экспортер не вкладывает каких-либо значительных средств в организацию сбытовой сети на территории страны-импортера, поскольку посреднические фирмы обычно имеют собственную материально-техническую базу – складские помещения, демонстрационные залы, ремонтные мастерские, а иногда и свои розничные магазины;

3) капитал посреднических фирм используется для финансирования сделок на основе как краткосрочного, так и среднесрочного кредитования;

4) экспортер освобожден от многих забот, связанных с реализацией товара (доставка в страну импортера, сортировка, упаковка, подбор по ассортименту, приспособление к требованиям местного рынка);

5) открытие рынков, недоступных для установления прямых контактов[1].

В последнее время в России опубликован ряд работ по внешнеторговой деятельности, однако монографических исследований, посвященных комплексному теоретическому анализу посреднических договоров с учетом экономических и правовых особенностей, а также практике рассмотрения споров, возникающих из данных правоотношений, недостаточно. Автор не ставит перед собой цель подробно рассмотреть все многообразие внешнеторговых посреднических сделок, но предпринимает попытку обозначить наиболее распространенные из них в коммерческом обороте: агентский договор, договор поручения, дистрибьюторское соглашение, договор комиссии и консигнации и др.

В работе даются конкретные рекомендации относительно того, чем необходимо руководствоваться при заключении различных посреднических сделок. При рассмотрении всех правовых вопросов проводится сравнение права России и ряда иностранных государств с учетом международной коммерческой практики. Кроме того, в работе используются материалы арбитражной практики Международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате РФ (далее – МКАС) по спорам, возникающим из посреднических договоров.

Глава 1 Внешнеторговые посреднические операции

§ 1. Понятие торгового посредничества

В международной торговле с участием посредников осуществляется более половины международного товарообмена. С помощью их иностранные предприниматели выходят на российский рынок, а также все больше российских предприятий и фирм становятся представителями и посредниками для иностранных фирм в России.

Существуют два метода выхода предприятия со своей продукцией на внешний рынок:

– прямой, который предполагает установление непосредственных связей между предприятием – производителем товара и конечным потребителем его продукции: заключение договора купли-продажи между ними и поставку товара производителем непосредственно конечному потребителю;

– косвенный, который предполагает покупку (продажу) товаров через торгово-посредническое звено и реализуется через заключение с производителем или покупателем товара и торговым посредником специального договора на оказание торговым посредником определенного набора посреднических услуг, связанных с куплей-продажей товара.

Как отмечается в литературе, оба метода имеют свои достоинства и недостатки и используются на определенных товарных рынках[2].

Торговое посредничество представляет собой правовой институт, регулирующий отношения в сфере оказания торговых услуг, направленный на содействие в установлении правовых связей между клиентами путем совершения посредником правомерных действий юридического и фактического характера.

Выделим характерные признаки торговых услуг как объектов торгового посредничества:

услуги в современных условиях являются одним из основных видов деятельности посреднических фирм;

оказываемые услуги реализуются в соответствии с материальными и трудовыми затратами конкретной фирмы;

услуги основываются на прямых, непосредственных связях между фирмой и потребителями, оформленных в виде контракта, договора или заказа, в связи с чем они приобретают адресный характер;

оказание услуг производственного характера осуществляется в отношении товаров, которые предназначены конкретному потребителю;

оказание услуг носит возмездный характер в соответствии с произведенными затратами[3].

К посредническим услугам относятся:

а) услуги по поиску иностранного контрагента[4].

При выборе страны продажи экспортного товара учитываются многие факторы:

– текущий и потенциальный спрос на данный товар в той или иной стране;

– уровень внутренних цен;

– емкость данного рынка и условия сбыта товара;

– фирменная структура рынка;

– сложившаяся система продвижения товара к потребителям;

– существующие в стране торгово-политические, валютно-финансовые, таможенно-тарифные условия, официальные технические требования;

– специфические запросы потребителей в отношении качества товара, его упаковки, оформления технической документации и т. д.[5]

При изучении фирм-партнеров используется несколько источников информации:

1) личная информация, которая может быть получена напрямую от представителей интересующей фирмы в процессе деловых контактов и переговоров и косвенно от представителей деловых кругов, органов власти, средств массовой информации, имевших дело с интересующей фирмой;

2) информация, публикуемая самими фирмами в отчетах, проспектах, информационно-рекламных материалах, каталогах, предоставляемых бесплатно заинтересованным фирмам и организациям;

3) периодическая печать, публикующая специализированную информацию о фирмах;

4) справочники по фирмам, которые ежегодно издаются информационно-справочными агентствами и специализированными издательствами;

5) информация о фирмах, предоставляемая специализированными банками данных, создаваемыми с коммерческими целями консультативными издательскими, а также крупными компьютерными фирмами;

6) информация о фирмах, предоставляемая специализированными организациями. К таковым относятся кредитно-справочные бюро, консультационные фирмы, банки, союзы предпринимателей, торговые палаты, государственные организации;

7) информация о фирмах, предоставляемая международными организациями системы ООН, поступает из досье, формируемых на базе компьютерной техники – ростеров[6];

б) услуги по подготовке и совершению сделки.

Совершению сделки должна предшествовать серьезная аналитическая проработка комплекса вопросов, касающихся хозяйственной деятельности на зарубежных рынках, а именно:

– анализ причин и мотивов выхода на внешний рынок вообще и на данный зарубежный рынок в частности;

– изучение условий работы на зарубежном рынке;

– изучение системы государственного регулирования внешнеэкономической деятельности;

– оценка наличия компетентных кадров в области внешнеэкономических операций на соответствующих зарубежных рынках;

– разработка долгосрочных и (или) среднесрочных рыночных стратегий проникновения на зарубежные рынки и составление бизнес-планов внешнеэкономических проектов.

Примерная схема подготовки внешнеторговой сделки следующая:

1) выбор конкретного товара – объекта намечаемой экспортной или импортной сделки;

2) подыскание страны продажи (покупки) и выбор надежных иностранных контрагентов;

3) проработка возможных условий транспортировки товара, сдачи-приемки, платежа и др.;

4) определение оптимального уровня контрактной цены;

5) разработка тактики выступления с запродажей (закупкой) товара на внешнем рынке;

6) организация работы по внедрению товара и последующему закреплению на рынке;

7) проведение коммерческих переговоров с иностранными контрагентами в целях заключения сделки[7];

в) транспортно-экспедиторские услуги.

Транспортно-экспедиторские услуги – это услуги по организации перевозки груза, заключению договоров перевозки груза, обеспечению отправки и получения груза, а также иные услуги, связанные с перевозкой груза.

К наиболее распространенным транспортно-экспедиторским услугам относятся:

1) консультирование при выборе вида и средства транспорта с точки зрения его удобства, скорости, стоимости и сохранности доставки груза;

2) консультирование по маршруту перевозки, виду сообщения, транспортным условиям контракта по базисам поставки товара;

3) организация доставки груза со склада отправителя на железно-дорожную станцию, в порт, аэропорт (т. е. до магистрального транспорта) или со станции, из порта, аэропорта до склада получателя;

4) упаковка и переупаковка, маркировка и перемаркировка;

5) комплектация грузовых партий, т. е. объединение мелких партий в сборную крупную партию (отправку) с целью наиболее рационального использования провозной способности транспортных средств и получения более выгодных тарифов для грузовладельцев;

6) посредничество в заключении грузовладельцем договоров с перевозчиками, складскими компаниями, портами, страховыми фирмами и вообще с любыми предприятиями, участвующими в процессе доставки товара;

7) оказание помощи грузовладельцам или выполнение по поручению грузовладельцев таможенных, санитарных, карантинных, ветеринарных и других операций, связанных с доставкой товаров;

8) передача груза перевозчику или его грузовому агенту (порту, пристани, станции) с оформлением приемо-сдаточной, перевозочной и прочей необходимой документации;

9) организация хранения груза на складах (возможно, на собственном складе);

10) организация или выполнение собственными средствами погрузочно-разгрузочных работ при погрузке, выгрузке или перевалке груза;

11) содействие в расчетах за товар и за выполнение операций, связанных с доставкой товара;

12) прием груза в пункте назначения от перевозчика или его грузового агента. Проверка числа мест, веса, состояния тары и упаковки, а иногда и качества самого груза с привлечением для этого экспертов (сюрвейеров);

13) оформление претензионной документации (коммерческих актов о недостатках, излишках, повреждении груза и тары, пересортице и т. д.) совместно с перевозчиками или их грузовыми агентами;

14) производство расчетов за перевозку и погрузочно-разгрузочные работы в пунктах отправления и назначения груза;

15) рассортировка крупных партий груза по партиям, сортам и размерам;

16) организация личного сопровождения груза в процессе доставки[8];

г) услуги по страхованию, кредитно-финансовому обслуживанию.

Стабильный коммерческий оборот невозможен без страхования, поскольку все виды объектов, обращающиеся в нем (товары, работы, услуги), подвергаются воздействию многочисленных факторов, приводящих к утрате или повреждению связанных с ними имущества либо жизни и здоровья людей. События, в результате действия которых возможно возникновение неблагоприятных последствий, в том числе имущественных, которые сами субъекты, как правило, не могут предотвратить, именуются рисками.

Понятие риска складывается из следующих основных элементов:

1) возможность отклонения от предполагаемой цели, ради которой осуществлялась выбранная альтернатива. Результат выбранного варианта поведения может оказаться совершенно не таким, какой предполагается;

2) достижение желаемой цели имеет определенную вероятность, т. е. цель в конечном счете может быть достигнута;

3) отсутствие уверенности в достижении поставленной цели, когда заранее неизвестно, будет ли достигнута эта цель;

4) возможность материальных, нравственных и других потерь, связанных с осуществлением избранного варианта[9].

По своей сущности риск – гипотетическая возможность наступления ущерба. Существует точка зрения, согласно которой о риске можно говорить только тогда, когда имеет место отклонение (положительное или отрицательное) между плановыми и фактическими результатами.

Если отклонение положительное, страховщик имеет возможность получить какую-либо прибыль, если отрицательное – он несет ущерб[10].

Следует отметить, что основной причиной возникновения рисков в предпринимательской деятельности является системная многоуровневая неопределенность, которая порождается:

1) трудно поддающейся реальному прогнозированию нестабильностью экономических процессов на уровне как национальных хозяйств, так и мировой экономики;

2) противодействиями, возникающими в случаях нарушения договорных обязательств иностранными партнерами;

3) изменчивостью спора и трудностям сбыта товаров в условиях расширенных пространственных и временных рамок;

4) вероятностным характером научно-технического прогресса и его неоднозначными последствиями для мирохозяйственных связей;

5) случайностью многих социально-экономических, технологических и природных процессов в условиях растущей глобализации;

6) ограниченностью и неполнотой информации о мировых экономических процессах, а также трудностями получения информации об иностранном контрагенте;

7) столкновением противоречивых экономических интересов в условиях целевой интернационализации деятельности отдельных хозяйствующих субъектов;

8) отсутствием комплексного и дифференцированного подхода к управлению рисками в условиях перехода на иностранную целевую группу производителей и потребителей[11].

В контексте настоящей работы речь идет прежде всего о страховании предпринимательских рисков, под которым понимается страхование рисков убытков, дополнительных расходов и неполучения ожидаемых доходов от предпринимательской деятельности из-за нарушения обязательств контрагентами и (или) изменения условий деятельности по не зависящим от предпринимателя обстоятельствам (ст. 929 Гражданского кодекса РФ, далее – ГК РФ).

В связи с тем что риск имеет объективную основу из-за неопределенности влияния внешней среды и субъективную основу в результате принятия решения самим предпринимателем, успехи и неудачи фирмы следует рассматривать как взаимодействие целого ряда факторов, одни из которых являются внешними по отношению к предпринимательской фирме, а другие – внутренними.

Под внешними факторами понимаются те условия, которые предприниматель не может изменить, но должен учитывать, поскольку они влияют на состояние его дел.

Трудно установить приоритетность этих факторов, поскольку они взаимосвязаны, в связи с чем изменение одного фактора может вызвать изменение других, следовательно, и взаимосвязано их влияние на уровень риска.

Внешние факторы, влияющие на уровень предпринимательского риска, подразделяются на две группы: факторы прямого воздействия и факторы косвенного воздействия. Факторы прямого воздействия непосредственно влияют на результаты предпринимательской деятельности и уровень риска. Факторы косвенного воздействия не могут оказывать прямого влияния на предпринимательскую деятельность и уровень риска, но способствуют его изменению.

К внутренним факторам предпринимательского риска можно отнести следующие:

– сам предприниматель, его компетентность, уровень знаний, уровень личных притязаний;

– личностные характеристики предпринимателя как собственника фирмы;

– состав партнеров, создающих собственное дело, их деловая активность, преданность общему бизнесу;

– состав наемных работников, их квалификация, материальное стимулирование работников;

– уровень предпринимательской культуры;

– организация управления и производства;

– проведение маркетинговых исследований и изучение рынка;

– уровень платежеспособности организации и своевременность расчетов с кредиторами и бюджетами всех уровней;

– качество продукции (работ, услуг);

– строгое соблюдение законодательства, регулирующего предпринимательскую деятельность, и др.[12]

Разновидности страхования предпринимательских рисков выделяют в зависимости от стадий кругооборота средств в процессе товарного производства:

– денежной, связанной с вложениями капитала (страхование инвестиций и финансовых гарантий);

– производственной, связанной с созданием новой продукции (страхование различного имущества и личное страхование персонала, страхование гражданской ответственности, страхование убытков от перерывов в производстве);

– товарной, выражающейся в реализации готовой продукции и ее оплате (страхование ответственности по договорам, в том числе за некачественную продукцию, рисков неплатежа по экспортным или товарным кредитам)[13].

Важно отметить, что для расчета риска в любой области деятельности – торговле, производстве, инвестиционной деятельности – необходимо в первую очередь прогнозировать изменение ситуации на рынке товаров и услуг. Как отмечается в литературе, чем точнее модель, описывающая процессы, протекающие на рынке, тем меньше риск совершения необдуманных действий[14].

В настоящее время применяется ряд методов оценки экономического риска, а именно:

статистические методы, применяемые для оценки риска, – это дисперсионный, регрессионный и факторный анализ. К достоинствам этого класса методов относят определенную универсальность. Недостатки же их происходят из самой сути статистических исследований – необходимости иметь большую базу данных, сложности и неоднозначности полученных выводов, определенных трудностей при анализе динамических рядов и т. д.;

аналитические методы, применяемые наиболее часто. Достоинство их в том, что они достаточно хорошо разработаны, просты для понимания и оперируют несложными понятиями. К таким методам относятся: метод дисконтирования, анализ окупаемости затрат, анализ безубыточности производства, анализ чувствительности, анализ устойчивости;

метод аналогий. Название этого метода говорит о том, что прогноз финансового состояния проекта, риск его реализации определяются в соответствии с некоторым аналогичным проектом, который был реализован ранее. При этом предполагается, что экономическая система, в рамках которой реализуется проект, также ведет себя аналогичным образом;

метод экспертных оценок и экспертных систем. Метод экспертных оценок основан на интуиции и практических знаниях специально подобранных людей – экспертов. В ходе работы происходит опрос экспертов и на основе этого опроса строится прогноз инвестиционного проекта. В отличие от метода экспертных оценок, который основан на интуиции экспертов, метод экспертных систем базируется на специальном программно-математическом обеспечении для ЭВМ. Программное обеспечение включает базу данных, базу знаний, интерфейс.

Интерфейс – это система связей, специальное программное обеспечение, которое позволяет человеку, работающему с экспертной системой, задавать вопросы по интересующему его предмету и получать ответы, смоделированные ЭВМ.

Основной недостаток этих методов расчета риска заключается в том, что они оперируют конкретными, детерминированными значениями коэффициентов риска;

д) услуги по выполнению таможенных формальностей.

Как известно, товары, перемещаемые через таможенную границу, подвергаются определенным таможенным операциям и процедурам.

В соответствии с п. 20 ст. 11 Таможенного кодекса РФ (далее – ТК РФ) под таможенными операциями понимаются отдельные действия в отношении товаров и транспортных средств, совершаемые лицами и таможенными органами в соответствии с настоящим ТК РФ при таможенном оформлении товаров и транспортных средств.

Таможенное оформление представляет собой совокупность таможенных операций в отношении товаров и транспортных средств, перемещаемых через таможенную границу. Порядок и технологии производства таможенного оформления устанавливаются в зависимости:

1) от вида товаров, перемещаемых через таможенную границу РФ (товары, подвергающиеся быстрой порче, живые животные, радиоактивные и делящиеся материалы, товары двойного применения, подлежащие экспортному контролю, драгоценные металлы и драгоценные камни, а также ряд других товаров);

2) от вида транспорта, используемого для перемещения товаров через таможенную границу (автомобильный транспорт, морской (речной) транспорт, воздушный транспорт, железнодорожный транспорт, трубопроводный транспорт и линии электропередачи);

3) от категорий лиц, перемещающих товары и транспортные средства (физических лиц, перемещающих товары не для коммерческих целей – гл. 23 ТК РФ, отдельных категорий иностранных лиц – гл. 25 ТК РФ).

Кроме того, способ перемещения товаров тоже может влиять на особенности таможенного оформления, например, перемещение товаров в международных почтовых отправлениях (гл. 24 ТК РФ).

Важно отметить, что все таможенные операции условно могут быть разделены на группы, получившие название таможенных процедур.

Согласно п. 21 ст. 11 ТК РФ под таможенными процедурами понимают совокупность положений, предусматривающих порядок совершения таможенных операций и определяющих статус товаров и транспортных средств для таможенных целей.

Виды таможенных процедур:

– таможенные процедуры, предшествующие подаче таможенной декларации:

1) прибытие товаров и транспортных средств на таможенную территорию РФ (доставка товаров и транспортных средств с места пересечения таможенной границы до места прибытия, т. е. до места представления таможенному органу необходимых документов и сведений);

2) внутренний таможенный транзит (оформление внутреннего таможенного транзита, собственно перевозка товаров до таможенного органа назначения, оформление завершения внутреннего таможенного транзита);

3) помещение товаров на временное хранение;

– предварительное таможенное декларирование товаров (ст. 130 ТК РФ);

– таможенное декларирование товаров;

– таможенные операции и процедуры, осуществляемые после завершения таможенного декларирования:

1) при убытии товаров с таможенной территории РФ (например, внутренний таможенный транзит – п. 2 ст. 79 ТК РФ);

2) при условном выпуске товаров с соблюдением определенных обязательств перед таможенными органами (например, по уплате таможенных платежей – п. 4 ст. 151 ТК РФ);

– оформление завершения действия таможенного режима (например, завершение и приостановление действия режима временного ввоза – ст. 214 ТК РФ, таможенного склада – ст. 223 ТК РФ).

Кроме указанных, существует ряд таможенных операций, которые производятся еще до перемещения товаров и транспортных средств через таможенную границу. Например, получение разрешения таможенного органа на применение специальных упрощенных процедур таможенного оформления (ст. 68 ТК РФ); получение свидетельства о допущении транспортного средства, контейнера или съемного кузова к перевозке товаров под таможенными печатями и пломбами (ст. 84 ТК РФ);

е) услуги по осуществлению мероприятий по продвижению товара на внешний рынок (сбор, анализ и предоставление информации о рынках сбыта, реклама и т. д.).

Как отмечает А. П. Белов, для того чтобы избежать ошибок или просчетов в выборе посредника и вида посреднической операции, российским предпринимателям предлагается руководствоваться следующими рекомендациями:

1) выбрать своим контрагентом такую фирму, которая зарекомендовала себя на рынке по соответствующему виду посредничества как надежная и компетентная во всех отношениях;

2) при выборе посредника обратить серьезное внимание на следующие факторы:

1. Организационно-правовая форма.

Под организационно-правовой формой понимаются способ закрепления и использования имущества хозяйствующим субъектом и вытекающие из этого его правовое положение и цели предпринимательской деятельности.

Исходя из приведенного определения выделим следующие две группы признаков организационно-правовой формы.

I группа отражает организационную связь любого юридического лица с правом, законодательством:

– юридическое лицо может создаваться лишь в порядке, установленном законодательством;

– любое юридическое лицо может образовываться только в тех организационно-правовых формах, которые установлены законом;

– юридическое лицо правомочно действовать лишь в тех пределах, которые определены законом для того вида организационно-правовой формы, к которому принадлежит данное юридическое лицо;

– на всех юридических лиц, к какой бы организационно-право-вой форме они не относились, распространяется требование соблюдать в своей деятельности законность.

II группа отражает главное в характеристике юридического лица, его имущественный статус:

– каждый вид организационно-правовой формы дает четкий ответ на вопрос о происхождении имущества, на базе которого создано и действует данное юридическое лицо и соответственно об основании владения этим имуществом;

– организационно-правовая форма раскрывает внутренние имущественные отношения юридических лиц: состав имущества, отношение к нему учредителей юридического лица, каким образом осуществляется распоряжение имуществом;

– организационно-правовая форма четко определяет, каким имуществом отвечает юридическое лицо по своим обязательствам.

Следует подчеркнуть, что критериями выбора организационно-правовой формы являются:

– цели и виды деятельности, возможность извлечения прибыли. При выборе организационно-правовой формы необходимо определить, какие виды деятельности будет осуществлять организация, будет ли она заниматься предпринимательской деятельностью.

Коммерческая организация может осуществлять любые виды деятельности, кроме тех, которые запрещены законом. Кроме того, она вправе заниматься деятельностью, которая прямо не предусмотрена ее учредительными документами.

Некоммерческая организация может осуществлять только виды деятельности, соответствующие целям, ради которых она создана.

При этом некоммерческая организация вправе заниматься только той деятельностью, которая предусмотрена ее учредительными документами.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 2 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях» некоммерческие организации могут создаваться для достижения социальных, благотворительных, культурных, образовательных, научных и управленческих целей, в целях охраны здоровья граждан, развития физической культуры и спорта, удовлетворения духовных и иных нематериальных потребностей граждан, защиты прав, законных интересов граждан и организаций, разрешения споров и конфликтов, оказания юридической помощи, а также в иных целях, направленных на достижение общественных благ.

Некоммерческие организации могут создаваться в форме общественных или религиозных организаций (объединений), общин коренных малочисленных народов Российской Федерации, казачьих обществ, некоммерческих партнерств, учреждений, автономных некоммерческих организаций, социальных, благотворительных и иных фондов, ассоциаций и союзов, а также в других формах, предусмотренных федеральными законами;

– распределение прибыли. Если организация занимается предпринимательской деятельностью и извлекает прибыль, для ее учредителей (участников) существенным будет вопрос о возможности распределения прибыли, полученной организацией, между учредителями (участниками). Порядок и формы распределения прибыли зависят от организационно-правовой формы коммерческой организации.

Прибыль некоммерческой организации в силу прямого запрета п. 1 ст. 50 ГК РФ не может распределяться между ее учредителями (участниками);

– ответственность учредителей (участников). Степень ответственности учредителей (участников) по обязательствам созданной ими организации зависит от ее конкретного вида, а также от организационно-правовой формы.

Предпринимательская (хозяйственная) ответственность — вид санкции, заключающийся в лишении правонарушителя имущества (изъятии его в пользу кредитора в обязательстве, в пользу государства в хозяйственно-управленческих отношениях), а также в прекращении или ограничении права на осуществление предпринимательской деятельности либо временном запрете деятельности, принудительной реорганизации либо ликвидации хозяйственного субъекта[15].

Для понимания сущности ответственности и наиболее эффективного использования ее возможностей важно выявить функции, которые она выполняет. В юридической литературе рассматриваются следующие функции гражданско-правовой ответственности:

– компенсационная, состоящая в восстановлении потерпевшему понесенных им потерь;

– предупредительная (предупредительно-воспитательная), заключающаяся в предостережении должника и других субъектов от совершения нарушений. Возлагаемые санкции стимулируют неисправного должника и других участников отношений к надлежащему исполнению своих обязанностей;

– стимулирующая, которая предполагает побуждение должника к устранению допущенного нарушения и к реальному исполнению обязательства;

– информационная, состоящая в анализе данных о видах совершенных нарушений, их динамике, взысканных за нарушения суммах убытков и неустоек и использование этих данных для разработки мер по устранению причин нарушений и предупреждению потерь.

– репрессивная, которая означает наказание для правонарушителя в лишении и иных дополнительных неблагоприятных обязанностях, обеспечиваемых принуждением.

Гражданско – правовая ответственность:

1) предусмотрена гражданским законом либо нормой гражданского права, содержащейся в акте иного законодательства;

2) как правило, характеризуется мерами имущественного воздействия на субъектов гражданско-правовых отношений или отношений, приравненных законом в вопросе ответственности к гражданско-правовым;

3) гражданско-правовая ответственность возникает в связи с неправомерным поведением субъектов;

4) гражданско-правовая ответственность есть мера государственного принуждения, за исключением случаев добровольного возложения правонарушителем на себя гражданско-правовой ответственности, а также случаев применения мер гражданско-правовой ответственности потерпевшим к правонарушителю в порядке самозащиты гражданских прав;

5) наступает перед потерпевшим в имущественной или моральной сфере которого, деликт вызвал отрицательные последствия;

6) имеет главной целью восстановление нарушенного субъективного гражданского права потерпевшего либо предоставление ему надлежащей компенсации за утрату (умаление) этого права;

7) всегда несет в себе карательный элемент, налагаемый помимо правовосстановительного элемента;

8) помимо правовосстановительного (компенсационного) и карательного элементов имеет также воспитательный элемент, нормализуя гражданский оборот примерами отрицательных последствий деликтов для правонарушителей, придавая уверенности правомерного действующим субъектам в защите их прав от возможных нарушений;

9) санкция, но санкция – более широкое понятие (по объему), чем гражданско-правовая ответственность. Гражданско-правовые санкции – это установленные законом или договором определенные последствия, наступающие для должника при неисполнении или ненадлежащем исполнении обязательства. Санкции по своей природе неоднородны. Они могут быть разделены на меры защиты и меры ответственности.

Для более полного исследования гражданско-правовой ответственности необходимо также отметить и иные ее признаки, а именно:

– государственное принуждение, которое выражается в том, что меры ответственности устанавливаются в правовых нормах, реализация которых обеспечивается принудительной силой государства);

– отрицательные неблагоприятные последствия на стороне правонарушителя (должника) означают умаление его имущества путем безвозмездного изъятия имущества (денег) или лишения личного характера;

– осуждение правонарушения и его субъекта – негативная реакция государства и общества на совершенное правонарушение[16].

Исследование сущности гражданско-правовой ответственности было бы не полным, если не выделить принципы гражданско-правовой ответственности, к которым относятся:

принцип неотвратимости от ответственности, который означает ее неизбежное обязательное применение за всякое правонарушение в отношении каждого правонарушителя;

принцип индивидуальности ответственности, который состоит в том, что ответственность наступает с учетом степени общественной опасности, вредоносности деликта, формы вины правонарушителя и других факторов;

принцип автономии кредитора, который отражает автономное, независимое положение кредитора, свободного в применении или неприменении установленных законом или договором мер гражданско-правовой ответственности, а также указывает на возможность регламентации отношений в связи с возникновением и несением гражданско-правовой ответственности;

принцип персонификации должника, позволяющий определить конкретное лицо, на которое будет возложена обязанность возместить причиненный вред (убытки). Проявлениями персонификации должника являются выход гражданско-правовой ответственности за пределы критерия исполнительства, а также «деиндивидуализация» гражданско-правовой ответственности[17];

принцип полного возмещения вреда, который предполагает восстановление имущественного положения потерпевшего лица.

Гражданско-правовая ответственность в коммерческом обороте обладает следующими особенностями:

во-первых, основанием гражданско-правовой ответственности служит нарушение субъективных гражданских прав;

во-вторых, гражданско-правовая ответственность наступает при гражданском правонарушении, которое обладает основанием и условиями;

в-третьих, ответственность в коммерческих отношениях наступает без вины, но принцип вины может быть применен при совместном нарушении обязательства или по вине кредитора для уменьшения ответственности должника;

в-четвертых, сторона контракта может быть освобождена от ответственности только при наличии обстоятельств непреодолимой силы, установленных законом или закрепленных сторонами в контракте[18];

– налогообложение. При выборе организационно-правовой формы ведения бизнеса необходимо учитывать, что налогообложение организации зависит в первую очередь от ее вида и от деятельности, которую она осуществляет;

– учет и отчетность. При выборе организационно-правовой формы для ведения деятельности необходимо оценить затраты на ведение бухгалтерского учета и представление отчетности.

В соответствии с п. 1 ст. 1 Федерального закона от 21 ноября 1996 г. № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете» бухгалтерский учет представляет собой упорядоченную систему сбора, регистрации и обобщения информации в денежном выражении об имуществе, обязательствах организаций и их движении путем сплошного, непрерывного и документального учета всех хозяйственных операций.

Объектами бухгалтерского учета являются имущество организаций, их обязательства и хозяйственные операции, осуществляемые организациями в процессе их деятельности.

Основными задачами бухгалтерского учета являются:

– формирование полной и достоверной информации о деятельности организации и ее имущественном положении, необходимой внутренним пользователям бухгалтерской отчетности – руководителям, учредителям, участникам и собственникам имущества организации, а также внешним – инвесторам, кредиторам и другим пользователям бухгалтерской отчетности;

– обеспечение информацией, необходимой внутренним и внешним пользователям бухгалтерской отчетности для контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации при осуществлении организацией хозяйственных операций и их целесообразностью, наличием и движением имущества и обязательств, использованием материальных, трудовых и финансовых ресурсов в соответствии с утвержденными нормами, нормативами и сметами;

– предотвращение отрицательных результатов хозяйственной деятельности организации и выявление внутрихозяйственных резервов обеспечения ее финансовой устойчивости.

Важно подчеркнуть, что помимо бухгалтерской отчетности коммерческие организации представляют налоговую и статистическую отчетность в порядке, установленном законодательством;

1) минимальный размер имущества организации. Для организации бизнеса необходим стартовый капитал. Причем для некоторых организационно-правовых форм законом предусмотрен его минимальный размер. Например, в соответствии со ст. 14 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» размер уставного капитала общества должен быть не менее чем десять тысяч рублей, а в соответствии со ст. 26 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества, а закрытого общества – не менее стократной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату государственной регистрации общества;

2) передача имущества организации ее учредителям (участникам). При ведении предпринимательской деятельности учредители (участники) сталкиваются с необходимостью передать организации какое-либо имущество. Такая передача может быть совершена различными способами, которые потребуют соответствующего юридического оформления;

– возможность участников получить часть имущества организации при выходе из нее и при ее ликвидации;

– управление. Одним из важных вопросов при выборе организационно-правовой формы предприятия является возможность контролировать его деятельность, а также сформировать структуру органов управления в зависимости от целей и потребностей учредителя[19].

2. Время и место регистрации.

В соответствии с п. 2 ст. 8 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» государственная регистрация юридического лица осуществляется по месту нахождения указанного учредителями в заявлении о государственной регистрации постоянно действующего исполнительного органа, в случае отсутствия такого исполнительного органа – по месту нахождения иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.

3. Сколько времени занимается фирма соответствующей посреднической деятельностью.

Прежде чем остановиться на каком-либо виде посредничества, следует:

1) изучить законодательство, регулирующее разные виды посредничества, т. е. изучить соответствующее применимое право и при возможности включить в договор пункт, позволяющий в случае споров сторон избежать негативных последствий при определении прав и обязанностей сторон;

2) при формулировании условий посреднических договоров давать определение терминов и понятий, используемых в договоре, четко формулировать права и обязанности сторон;

3) следить за тем, чтобы условия договоров не находились в противоречии с нормативными предписаниями законов, а также с антимонопольным законодательством страны исполнения договора, если договор касается предоставления «исключительных» прав[20].

Итак, торговое посредничество осуществляется посредством совершения внешнеторговых посреднических операций, которые представляют собой операции, связанные с куплей-продажей товаров, выполняемые по поручению производителя-экспортера (покупателя-импортера) не зависимым от него торговым посредником на основе заключаемого между ними договора или отдельного поручения.

§ 2. Виды внешнеторговых посреднических соглашений

Внешнеторговые посреднические операции – это сделки, совершаемые за определенное вознаграждение независимой фирмой или физическим лицом по продаже товара предприятия на внешнем рынке или иностранного товара на внутреннем рынке[21].

I. В зависимости от объема прав и обязанностей, которыми наделяется посредник посредничество можно разделить на два вида:

1) юридическое посредничество – деятельность посредника от имени и за счет другого лица (поручение) или от собственного имени, но за счет другого лица (комиссионные отношения). К юридическим посредникам относятся торговые представители, агенты, брокеры, комиссионеры, консигнаторы, факторы, франчайзи и др.;

2) фактическое посредничество – деятельность, осуществляемая посредником от своего имени и за свой счет. К фактическим посредникам относятся дилеры, дистрибьюторы, покупатели и продавцы товара, которым предоставлено исключительное право продажи (покупки) товара.

II. В зависимости от характера взаимоотношений между организацией (продавцом или покупателем) и посредником посреднические операции подразделяются:

1) на операции по поиску торговых партнеров, когда через посредника устанавливается контакт между сторонами. К ним относятся маклерские операции (посредник при заключении сделок на биржах недвижимости, фондовых и универсальных биржах, совершающий операции за счет клиентов и получающий вознаграждение в виде комиссионных);

2) на операции по перепродаже, когда посредник действует от своего имени и за свой счет, т. е. он выступает стороной договора как с производителем, так и с покупателем и после оплаты товара становится его собственником.

К ним относятся такие операции, когда:

– посредник выступает как покупатель товара у производителя, становится собственником товара и может продавать его на любом рынке и по любой цене. Отношения между экспортером и такого рода посредником прекращаются после выполнения сторонами своих обязательств по договору купли-продажи;

– производитель предоставляет посреднику право продажи своего товара на определенной территории в течение конкретного срока на основе договора о праве на продажу. Этот договор устанавливает только общие условия, регулирующие взаимоотношения сторон по реализации товаров на определенной территории. Для его исполнения стороны заключают самостоятельные контракты купли-продажи, в которых устанавливаются количество и качество поставляемого товара, цена, условия поставки, способ платежа и форма расчета, сроки платежа, условия гарантии качества, порядок предоставления рекламаций;

3) операции по купле-продаже, когда посредник не покупает товар у производителя, а совершает сделки купли-продажи за счет производителя и за вознаграждение, размер которого обусловлен договором комиссии;

4) агентские операции, когда одна сторона (принципал) поручает другой стороне (агенту) совершать фактические и юридические действия, связанные с куплей-продажей товара на обусловленной территории за счет и от имени принципала;

5) брокерские операции, когда посредник осуществляет заключение контракта между продавцом и покупателем; такие операции, как правило, осуществляются на биржах и аукционах;

6) операции по оказанию научно-консультационных услуг, так называемые консалтинговые услуги. Они заключаются в проведении научных консультаций, оказании услуг по разработке методических рекомендаций, созданию и оформлению новых фирм, их ликвидации, подготовке кадров и т. п.

Глава 2 Торговые посредники как субъекты посреднических сделок

§ 1. Понятие торгового посредника

В современных условиях значительно расширяются функции, выполняемые торговыми посредниками, что связано с изменением торгово-посреднического звена. Расширилось предоставление различных видов услуг в комплексе, в число которых входят:

– операции по организации сбыта – подысканию контрагентов, заключению сделок от имени продавца, предоставлению гарантий оплаты товара покупателем, проведению рекламных кампаний и исследований рынков;

– транспортно-экспедиторские операции; операции по транспортировке и страхованию грузов;

– финансирование торговых операций;

– технические услуги и послепродажное техническое обслуживание;

– сбор и предоставление информации о рынках.

Итак, торговые посредники – это лица (физическое или юридическое лицо), которые связывают стороны внешнеторговых сделок в целях обращения товаров и услуг на внутренних и внешних рынках.

К основным функциям торгового посредника относятся:

а) он действует лишь в сфере имущественного оборота;

б) основная деятельность посредника направлена на оказание содействия клиентам в области внутреннего и международного торгового оборота;

в) торговый посредник занимается предпринимательской деятельностью;

г) в задачу посредника входит выполнение правомерных действий (фактических и юридических);

д) посредник может выступать в обороте как от собственного имени, так и от имени клиента, за собственный счет или за счет клиента, но непременно в пользу последнего;

е) действия посредника всегда носят возмездный характер.

Важно подчеркнуть, что, несмотря на расходы по оплате вознаграждения посредникам, экономичность посреднических операций повышается за счет следующих факторов:

– привлечение посредников повышает оперативность сбыта товаров, что способствует увеличению прибыли продавца, вызванному ускоренным оборотом капитала;

– посредники, находясь ближе к покупателю, лучше знают рынок и более оперативно реагируют на изменение его конъюнктуры, что позволяет реализовывать товар на более благоприятных для экспортера условиях, освобождает его от многих забот, связанных с реализацией товара;

– привлечение посредников создает возможность повышения конкурентоспособности товаров за счет сокращения сроков поставок и использования промежуточных складов, применения лучшего складирования и хранения товаров, предпродажного сервиса и технического обслуживания, специальной маркировки, доукомплектации изделий в стране сбыта в соответствии с местными требованиями;

– некоторые посредники финансируют сделки продавцов (на основе как краткосрочного, так и среднесрочного кредитования), авансируют поставщиков, вкладывая собственный капитал в создание и функционирование сбытовой сети, что экономит средства, направляемые в обращение и создает важные экономические преимущества;

– посредники обеспечивают для производителей относительно быстрый выход на новые рынки, более легкий доступ к покупателям; дают возможность уменьшить или устранить кредитные риски, экономить на бухгалтерских и канцелярских расходах, оптимизировать затраты на маркетинг, рекламу и др.;

– посредники находятся в более тесном контакте с конечными потребителями товаров и услуг и являются важным постоянным источником ценной первичной информации о рынке – его емкости, тенденциях формирования и изменения спроса, сегментации, положении конкурентов, перспективах сбыта, ценах и возможностях их изменения, современных требованиях к уровню качества и конкурентоспособности товара. Умелое использование производителем такой информации дает важные конкурентные преимущества, позволяет совершенствовать тактику и стратегию сбыта, многократно окупая затраты на оплату услуг посредников;

– при работе через посредников, специализирующихся на массовом сбыте определенной номенклатуры товаров, обычно возникает дополнительная выгода за счет снижения издержек обращения на единицу реализуемого товара[22];

ж) деятельность торгового посредника обязательно лицензируется;

з) деятельность торгового посредника не носит фидуциарного характера[23].

Как правило, торговыми посредниками выступают торгово-посреднические фирмы, которые являются не зависимыми от продавца (экспортера) и покупателя (импортера) и действующие в целях получения вознаграждения за предоставленные услуги или получение прибыли от разницы цен на закупаемые и передаваемые товары.

Организационная структура любой фирмы определяется рядом направлений ее деятельности, т. е. основными функциями. К основным функциям деятельности посреднических фирм можно отнести:

– изучение спроса на товары и услуги и их предложения с одновременным выявлением источников покрытия потребности в них как в России, так и за рубежом;

– осуществление закупок и организацию продаж товаров в соответствии с заключенными договорами, контрактами, заказами;

– участие во внешнеэкономической деятельности на всех этапах товародвижения – от изготовителя до конечного потребителя;

– организацию коммерческих связей с использованием взаимовыгодных условий их реализации для всех участников торгового оборота;

– оказание участникам рынка разнообразных услуг;

– формирование запасов товарно-материальных ценностей для устойчивого обеспечения товарами конечного потребителя;

– участие в организации ярмарок, аукционов[24].

Действительно, торговые посредники юридически не зависимы

от производителей, потребителей и иных посреднических организаций. Их связывают с ними только договорные отношения.

Как справедливо отмечает В.П. Белов, в международно-коммерческой практике за многие годы произошла специализация фирм по различного рода посредническим операциям. Эта специализация осуществляется примерно по следующим видам посредничества:

1) по товарам (лесная продукция, какао, бананы и другие фрукты, часы, ЭВМ, нефть и газ, металлы и т. п.);

2) по услугам (страхование, фрахтование различных судов, маркетинг, факторинг, риэлторство и др.);

3) по видам операций (экспорт, импорт, экспорт-импорт);

4) по характеру операций (крупнооптовые, мелкооптовые, розничные).

Указанная посредническая деятельность осуществляется как фирмами, специализирующимися на определенном виде операций (брокерские, факторинговые, агентские, комиссионные и др.), так и фирмами крупными, которые одновременно являются продуцентами товаров и выполняют торговые функции[25].

Роль торговых посредников во внешнеторговом обороте, с одной стороны, обусловлена тем, что создает для продавцов и покупателей определенные преимущества, способствуют повышению эффективности внешнеторговых операций. Прежде всего это выражается в следующем:

– у продавцов и покупателей отпадает необходимость самостоятельного поиска зарубежных партнеров;

– отсутствуют или значительно снижаются риски, связанные с внешнеторговыми сделками;

– значительно упрощаются для продавца и покупателя доставка, сортировка и упаковка товара, осуществление его таможенного оформления;

– продавцы (экспортеры) освобождаются от расходов по формированию собственных сбытовых структур в стране покупателя (импортера).

С другой стороны, внешнеторговые операции через торговых посредников имеют и определенные недостатки, а именно значительно возрастает зависимость экспортеров (продавцов) и импортеров (покупателей) от торговых посредников, монополизм которых может привести к росту цен за товары, ужесточению условий их сбыта или поставок и тем самым к снижению эффективности внешнеторговых сделок для экспортеров и импортеров[26].

К числу недостатков следует также отнести и то, что экспортер лишается непосредственных контактов с рынком сбыта, а также размер сбыта ставится в зависимость от добросовестности и активности торгового посредника. Поэтому к его выбору экспортеры относятся очень серьезно.

Действительно, торговые посредники оказывают клиентам комплекс услуг, связанных с осуществлением внешнеторговых сделок, начиная от поиска партнера и заключения контракта до послегарантийного обслуживания, включая поставку оборудования, его монтаж, наладку, испытание, запуск в работу.

На что же следует ориентироваться при выборе торгового посредника:

1) экспортеру (продавцу) лучше выбирать в качестве своего посредника специализированную фирму, которая имеет опыт работы по одному товару. Как показывает практика, объем продаж через специализированного посредника бывает выше тогда, когда соглашение заключается с фирмой широкого профиля;

2) необходимо узнать, не является ли выбранная фирма одновременно посредником конкурирующей компании, поскольку в подобной ситуации интересы экспортера (продавца) могут быть значительно ущемлены;

3) при выборе торгового посредника, в функции которого вменяется и осуществление технического обслуживания, целесообразно обращать внимание на степень оснащенности материально-технической базы компании, на ее инженерно-технический уровень и степень квалификации работающего персонала;

4) учитывая высокую значимость выбора посредника, следует лично посещать и на месте ознакамливаться с интересующей фирмой, не доверяя лишь наведенным справкам;

5) представляется разумным заключение в начале пробных, краткосрочных соглашений о посредничестве, с тем чтобы иметь возможность лучше узнать о возможностях и деловой ответственности компании;

6) в ряде случаев предпочтительнее работать на определенном рынке не с одним агентом-посредником, а с несколькими. Это дает возможность лучше использовать конкуренцию между посредниками, выявлять наиболее способных и добросовестных из них, а затем уже ориентироваться на работу с ними[27].

Кроме того, при выборе торгового посредника необходимо обращать внимание на то, что торговый посредник:

– не должен представлять на данном рынке интересы другой фирмы;

– должен располагать соответствующими торговыми, демонстрационными и складскими помещениями;

– должен иметь субагентскую сбытовую сеть на территории, где он осуществляет свою деятельность;

– должен иметь устойчивое финансовое положение и обладать безупречной деловой репутацией.

Что же дает производителям и оптовым торговым организациям обращение к посредникам. Как отмечает Б.И. Путинский, их привлечение – это:

а) значительная экономия трудовых и материальных ресурсов;

б) возможность ускорения совершенствования торговых операций;

в) улучшение качества торговых операций, поскольку посредник обладает более высоким профессионализмом в своей области[28].

Кроме того, использование посредников во внешнеторговых операциях имеет следующие преимущества, а именно торговые посредники:

– освобождают производителя от расходов, связанных со сбытом его продукции, а также с ее обслуживанием после начала эксплуатации;

– действуя в определенном секторе рынка и специализируясь на определенной группе товаров и услуг, быстрее, чем сами поставщики могут найти фирмы, заинтересованные в приобретении их продукции, обеспечивая тем самым ускорение оборачиваемости капитала;

– постоянно находясь в рыночной среде, изучая динамику спроса и предложения на товары и услуги, могут заблаговременно ориентировать изготовителей, в каком направлении следует развивать производство продукции;

– вкладывают в сферу обращения собственный капитал, т. е. авансируют изготовителей товаров и услуг, создавая им условия для увеличения прибыли за счет экономии оборачиваемости производственного капитала;

– нередко принимают на себя финансовые гарантии исполнения платежных и других обязательств сторон, повышая надежность товарного обмена;

– по желанию продавцов, покупателей и других участников рынка могут оказать содействие в организации транспортировки грузов и их страховании;

– сокращая сроки поставок товаров путем их продажи с созданных складов запаса продукции, повышают конкурентоспособность товаров;

– осуществляя предпродажную доработку товаров и их техническое обслуживание в гарантийный и послегарантийный периоды, повышают конкурентоспособность товаров по техническому уровню и качеству;

– способствуют повышению эффективности рекламы товаров, которую они осуществляют с учетом национальных и других особенностей рынка;

– специализируясь на работе с определенным набором товаров, способны за счет значительных объемов товарооборота снизить издержки обращения на единицу продукции[29].

Между тем, эффективность внешнеэкономических операций в случае привлечения посредников повышается за счет:

а) увеличения темпов сбыта товаров;

б) значительной экономии средств в связи с отсутствием необходимости в создании заграничной сбытовой сети;

в) оптимизации условий реализации посредством быстрого реагирования на изменения рынка;

г) повышения конкурентоспособности товара путем сокращения сроков поставки, предпродажного сервиса, технического обслуживания;

д) авансирования экспортеров (продавцов) посредниками;

е) получения ценной первичной информации о рынке, качестве и конкурентоспособности товара;

ж) получения дополнительной выгоды за счет снижения издержек обращения на единицу реализуемого товара[30].

Таким образом, для повышения эффективности коммерческой деятельности торговых посредников необходимо:

– снижать степень влияния негативных факторов на развитие коммерческого дела торговых посредников;

– постоянно анализировать экономическую ситуацию, складывающуюся на потребительском рынке;

– развивать материально-техническую базу, направленную на техническое оснащение торговой сети, связанной с продвижением товаров к потребителю, а также сервисным обслуживанием реализуемых технических средств;

– осуществлять непрерывную подготовку и переподготовку кадров торгово-посреднических предприятий в целях изучения коммерции и предпринимательства в условиях рынка[31].

§ 2. Виды торговых посредников

Как было отмечено, использование посредников в сделках имеет свои преимущества: продавец (производитель) экономит на сбытовых и организационных издержках и, кроме того, в сделке могут быть использованы финансовые средства посредника. Однако можно указать и недостатки таких операций: неквалифицированный посредник может ухудшить условия сделки; привлечение посредника, естественно, повышает цену на товар.

Всех торговых посредников можно классифицировать на виды в зависимости от выполняемых ими на товарном рынке функций, характера совершаемых операций с товаром, основных видов используемых договоров и иных оснований.

Существует ряд классификаций посредников.

Основная классификация торговых посредников связана с приобретением права собственности на товар при совершении торгово-посреднической операции. В зависимости от этого основания выделяют:

1) оптовые торговые и посреднические организации, приобретающие право собственности на реализуемый с их участием товар;

2) посреднические организации, не приобретающие прав собственности на товар, а лишь оказывающие в качестве основного вида своей деятельности услуги по доведению товара от изготовителя к потребителю.

Что касается мировой коммерческой практики, торговые посредники подразделяются на следующие группы:

– простые посредники: брокеры, поверенные торговые и коммерческие представители;

– посредники-комиссионеры;

– торговые агенты: агенты по перепродаже или агенты-сбытовики, дистрибьюторы или торговцы по договору;

– посредники-консигнаторы[32].

Выделяют еще и такую классификацию посредников, как посредники, выполняющие:

– только фактические действия – брокеры, не имеющие права подписывать сделки с третьими лицами;

– фактические и юридические действия по купле-продаже товара от имени и за счет принципала – торговые агенты, поверенные;

– фактические и юридические действия по купле-продаже товара от своего имени, но за счет доверителя – комиссионеры, консигнаторы;

– фактические и юридические действия по купле-продаже от своего имени и за свой счет – купцы, дистрибьюторы[33].

Также выделяют таких посредников, как:

1. Торговые представители фирм (действуют от лица фирмы-доверителя):

– служащие этих фирм, в том числе разъездные продавцы-коммивояжеры;

– торговые представители по договору – агенты (юридические и физические лица);

– прокуристы – агенты, действующие на основе специального договора (прокуры). Регистрируются в торговых реестрах. Данный вид посредников распространен в Германии, Швейцарии.

2. Независимые посредники (маклеры). Они не заключают сделок. Маклер независим по отношению к обеим сторонам и осуществляет чистое посредничество.

3. Косвенное представительство. Данное представительство основано на договоре комиссии. В этом случае покупатель и продавец вообще не встречаются лично. Посредник-комиссионер берет товар у продавца и за вознаграждение, которое входит в цену продажи, продает покупателю, передавая продавцу установленную цену (которая при определенных условиях может быть и снижена)[34].

Кроме того, посредники характеризуются по областям деятельности и формам.

Финансовый посредник. Посредниками такого рода являются инвестиционные банки, пенсионные фонды и страховые компании. Кредитная система выступает посредником между потенциальными и реальными инвесторами, берет на себя инвестиционные риски и обеспечивает рациональное распределение капитала и как следствие экономический рост. Одна из основных функций финансового посредника – стимулирование предпринимательской деятельности и платежеспособность спроса.

Страховой посредник. Работает с предпринимателем, который решил не принимать на себя значительное количество различных рисков, а передать их страховщику, т. е. страховой компании, и при наступлении непредвиденного события возместить ущерб не только за свой счет. При этом предприниматель определяет, какие именно риски выгодно передать страховщику, а какие можно просто минимизировать, т. е. уменьшить вероятность наступления негативного случайного события. Страховыми посредниками являются брокеры и агенты: страховые брокеры от своего имени и по поручению своих клиентов, которые называются принципалами (после заключения договора страхования принципал становится страхователем), покупают у страховщиков страховые услуги, а страховые агенты от имени и по поручению страховой компании продают эти услуги. Таким образом, страховые брокеры защищают интересы тех, кто страхуется, т. е. страхователей, а страховые агенты – интересы тех, кто страхует, т. е. страховых компаний.

Информационный посредник. Это лицо оказывающее отправителю и (или) получателю услуги по отправке, приему, хранению электронных данных.

Посредники в канале продвижения. К ним относятся те, кто помогает проведению рекламных кампаний и другой деятельности в этой области. Речь идет о фирмах, которые проектируют, создают и транспортируют выставочные образцы для показа на ярмарках и выставках-продажах. Рекламные агентства занимаются подготовкой и размещением рекламных материалов в средствах массовой информации.

Торговый (коммерческий) посредник. Торговая (коммерческая) посредническая деятельность представляет собой предпринимательскую деятельность по осуществлению оптовой и (или) розничной торговли товарами несобственного производства, а также оказание услуг по продвижению товара от своего имени и за свой счет или от имени и за счет клиента.

В условиях развитой рыночной экономики специализированных посредников в сфере товародвижения также разделяют на следующие группы:

торговые (коммерческие) посредники, которые связывают стороны, желающие заключить сделку, действуют от имени и за счет продавца и не имеют возможности влиять на цены (агент, брокер, маклер, комиссионер и др.);

организации (предприятия) товаропроводящей сети (торговцы, перевозчики, владельцы складов, экспедиторы и др.), которые являются самостоятельным звеном в производственно-сбытовой сети, они приобретают товар в собственность и имеют право влиять на цены (дистрибьютор, дилер);

маркетинговые посредники, которые оказывают услуги по продвижению товара (агентства по проведению маркетинговых исследований, рекламные агентства, консультативные фирмы и др.), которые продают информацию, распространяют опыт, вырабатывают общие правила и стандарты деятельности[35].

Виды посредников:

Агент — физическое или юридическое лицо, совершающие операции или выполняющие деловые поручения другого лица за его счет и от его имени. Он представляет интересы покупателя или продавца на относительно постоянной основе, но не становится собственников товара и не имеет права подписи.

В качестве агентов могут выступать:

– специализированные и комиссионные магазины;

– биржи, коммерческие центры, ассоциации;

– предприятия с разветвленной сбытовой сетью;

– торговцы и распространители (дилеры).

В литературе выделяются следующие виды агентов:

консигнационный агент;

агент-делькредере;

брокер;

аукционист;

дистрибьютор;

агент с исключительными правами[36].

Дилер — физическое или юридическое лицо, которое осуществляет посреднические операции от своего имени и за свой счет. В своей деятельности дилер максимально приближен к конечным покупателя продукции. Он покупает товар за свой счет и является его собственником.

В связи с различным характером отношений с производителями различают два типа дилеров:

– эксклюзивные дилеры – обладают исключительным правом на реализацию продукции производителя и являются его единственными представителями в объявленном регионе;

– авторизированные дилеры – отвечают перед потребителем за проданную ими продукцию, но не являются единственными представителями производителя и работают обычно по принципам. Это означает, что такой дилер заключает с производителем договор на условиях франшизы.

Брокер — это торговый посредник, который не выступает самостоятельной стороной при заключении сделок купли-продажи, а только обеспечивает контакт между возможным продавцом и покупателем. Действует брокер по разовым поручениям и только в пределах инструкций своих клиентов. Брокер получает вознаграждение в виде процентов от суммы заключенных сделок, как правило, размер брокерского вознаграждения колеблется от 0,25 до 3 % от суммы сделки, заключенной с его помощью[37]. В отличие от агентов брокеры работают на временной основе.

Взаимоотношения брокера с клиентом регулируются типовым контрактом. Он направляется брокером продавцу или покупателю не позднее следующего дня после заключения сделки. В этом контракте имеется отрывной талон, который клиент подписывает и возвращает брокеру в подтверждение правильности сделки и оплаты.

В Российской Федерации институт брокерства представлен двумя видами брокеров: брокерские фирмы на биржах (биржевые брокеры) и таможенные брокеры.

Биржевые брокеры – это физические лица, которые являются служащими или представителями брокерских фирм и брокерских контор либо независимыми брокерами. Их правовое положение на бирже определяется:

1) Законом РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле» (далее – Закон о товарных биржах);

2) уставом соответствующей биржи;

3) правилами биржевой торговли. Необходимо отметить, что в этих правилах должны быть определены:

– порядок проведения биржевых торгов;

– виды биржевых сделок;

– наименования товарных секций;

– перечень основных структурных подразделений биржи;

– порядок информирования участников биржевой торговли о предстоящих биржевых торгах;

– порядок регистрации и учета биржевых сделок;

– порядок котировки цен биржевых товаров;

– порядок информирования участников биржевой торговли о биржевых сделках на предшествующих биржевых торгах, в том числе о ценах биржевых сделок и о котировке биржевых цен;

– порядок информирования членов биржи и других участников биржевой торговли о товарных рынках и рыночной конъюнктуре биржевых товаров;

– порядок осуществления расчетов членов биржи и других участников биржевой торговли при заключении биржевых сделок;

– меры по контролю над процессом ценообразования на бирже в целях недопущения резкого дневного повышения или понижения уровня цен, искусственного завышения или занижения цен, сговора или распространения ложных слухов с целью воздействия на цены;

– меры, обеспечивающие порядок и дисциплину на биржевых торгах, а также порядок и условия применения этих мер;

– меры, обеспечивающие соблюдение членами биржи, другими участниками биржевой торговли решений органов государственной власти и управления по вопросам, относящимся к деятельности бирж, учредительных документов биржи, правил биржевой торговли, решений общего собрания членов биржи и других органов управления биржей;

– перечень нарушений, за которые биржей взыскиваются штрафы с участников биржевой торговли, а также размеры штрафов и порядок их взимания биржей;

– размеры отчислений, сборов, тарифов и других платежей и порядок их взимания биржей[38];

4) положением о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров.

В соответствии с Положением о лицензировании деятельности биржевых посредников и биржевых брокеров, совершающих товарные фьючерсные и опционные сделки в биржевой торговле[39] для получения лицензии биржевого посредника, соискатель лицензии представляет в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков следующие заверенные в установленном порядке документы:

– заявление о выдаче лицензии, составленное на бланке соискателя лицензии по установленной форме;

– копии учредительных документов соискателя лицензии со всеми зарегистрированными изменениями, внесенными в них;

– копию свидетельства о внесении записи о соискателе лицензии в Единый государственный реестр юридических лиц;

– копию документа, подтверждающего постановку соискателя лицензии на учет в налоговом органе на территории Российской Федерации;

– копию бухгалтерского баланса на последнюю отчетную дату (за исключением бухгалтерского баланса соискателя лицензии, осуществляющего свою деятельность менее 3 месяцев), подписанную руководителем и лицом, ответственным за ведение бухгалтерского учета, и заверенная печатью соискателя лицензии);

– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за выдачу лицензии федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков.

Для получения лицензии биржевого брокера соискатель лицензии представляет в федеральный орган исполнительной власти в области финансовых рынков следующие документы:

– заявление о выдаче лицензии, составленное на бланке соискателя лицензии по установленной форме;

– свидетельство о государственной регистрации индивидуального предпринимателя с отметкой налогового органа (для независимого брокера);

– рекомендацию биржевого посредника (кроме независимого брокера);

– документ, подтверждающий аккредитацию биржевого брокера на товарной бирже;

– документ, подтверждающий уплату государственной пошлины за выдачу лицензии федеральным органом исполнительной власти в области финансовых рынков.

Важную роль в деятельности брокеров играют создаваемые ими брокерские гильдии и ассоциации. Это общественные организации брокеров, призванные защищать интересы своих членов. Они создаются как при биржах, так и на региональной основе.

Биржа в пределах полномочий может регламентировать взаимоотношения брокеров и их клиентов, применять санкции к брокерам, нарушающим установленные ею правила взаимоотношений брокеров с их клиентурой.

Брокерские фирмы (конторы) либо независимые брокеры могут и не иметь статуса члена данной биржи. В этом случае они вправе в соответствии с правилами биржи осуществлять биржевое посредничество в качестве посетителей (ст. 21 Закона о товарных биржах).

По решению общего собрания членов биржи в биржевых торгах могут участвовать и заключать биржевые сделки на них посетители биржевых торгов без биржевых посредников.

Примечания

1

Дегтярева О.И., Полянова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность: Учебное пособие. – 7-е изд. – М.: Издательство «Дело», 2008. – С. 118, 119.

2

См.: Внешнеэкономическая деятельность предприятия: Учебник / Под ред. И.Н. Иванова. – М.: ИНФРА-М, 2008. – С. 90–92.

3

Дородников В.Н. Коммерческо-посреднические фирмы: экономика и управление: Учебное пособие. – Новосибирск: НГАЭиУ, 2000. – С. 44, 45.

4

Контрагентами во внешней торговле называются стороны, находящиеся в договорных отношениях по купле-продаже товаров или оказанию различного рода услуг.

5

Ростовский Ю.М., ГречковВ.Ю. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Магистр, 2008. – С. 130, 131.

6

Воронкова О.Н., Пузакова Е.П. Внешнеэкономическая деятельность: организация и управление: Учебник. – 2-е изд., доп. и перераб. – М.: Экономистъ, 2008. – С. 169–174.

7

Ростовский Ю.М., ГречковВ.Ю. Внешнеэкономическая деятельность: Учебник. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: Магистр, 2008. – С. 116, 117.

8

Дегтярева О.И., Полянова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность: Учебное пособие. – 7-е изд. – М.: Издательство «Дело», 2008. – С. 262, 263.

9

Денисова Н.И., Диянова С.Н., Штессель Э.М. Организация предпринимательства в сфере коммерции: Учебное пособие. – М.: Магистр, 2008. – С.310.

10

См.: Страхование: Учебник/ Под ред. В.В. Шахова, Ю.Т. Ахвледиани. – 3-е изд., перераб. и доп. – М.: ЮНИТИ-ДАНА, 2009. – С. 82.

11

Воронкова О.Н., Пузакова Е.П. Внешнеэкономическая деятельность: организация и управления. – М.: Экономистъ, 2008. – С. 140–141.

12

КалапуцП.А. Организация предпринимательской деятельности: Учебное пособие. – 2-е изд., перераб. и доп. – М.: Изд-во МГОУ, 2008. – С. 57–59.

13

Биушкин В.А. Страхование: Учебное пособие. – Челябинск: Изд-во Челяб. гос. ун-та, 2009. – С. 113, 114.

14

См.: Основы коммерческой деятельности: Учебное пособие / Под ред. В.Б. Орлова и Г.М. Грейза. – Челябинск: Изд-во ЮУрГУ, 2004. – С. 181.

15

См.: Российское предпринимательское право: Учебник/Отв. ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. – М.: ТК Велби, Изд-во «Проспект», 2006. – С. 459.

16

См.: Гражданское право. Часть первая: Учебник / Под ред. А.Г. Каппина, А.И. Масляева. – М.: Юристъ. – С. 440, 441.

17

Богданов Д.Е. Сделки об ответственности в гражданском праве РФ: Авто-реф. дисс… канд. юрид. наук. – Волгоград, 2005. – С. 20–23.

18

Николюкин С.В. Гражданско-правовая ответственность предпринимателей во внешнеторговом обороте. – М.: Юрлитинформ, 2009. – С. 7—12.

19

Денисова Н.И., Диянова С.Н., Штессель Э.М. Организация предпринимательства в сфере коммерции: Учебное пособие. – М.: Магистр, 2008. – С. 227.

20

Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. – М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001. – С. 163.

21

Коровкин В.П., НезадоровА.Н. Внешнеэкономическая деятельность в агропромышленном комплексе. – М.: ЭЛИТ, 2003. – С. 358–360.

22

Киселева Е.Н., Буданова О.Г. Организация коммерческой деятельности по отраслям и сферам применения: Учебное пособие. – М.: Вузовский учебник, 2008. – С. 82.

23

Кривенький А.И. Правовое регулирование международных экономических отношений: Учебник. – М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К°», 2006. – С. 171.

24

Дородников В.Н. Коммерческо-посреднические фирмы: экономика и управление: Учебное пособие. – Новосибирск: НГАЭиУ, 2000. – С. 12.

25

Белов А.П. Международное предпринимательское право: Практическое пособие. – М.: Юридический Дом «Юстицинформ», 2001. – С. 162.

26

Ленчевский И.Ю. Международная торговля: современное состояние, операции, сделки, расчеты, валютные отношения. – М., 2005. – С. 165.

27

Дегтярева О.И., Полянова Т.Н., Саркисов С.В. Внешнеэкономическая деятельность. – 6-изд. – М.: Издательство Дело, 2008. – С. 126.

28

Путинский Б.И. Коммерческое право России: Учебник. – 2-е изд. – М.: Издательство «Зерцало», 2007. – С. 214.

29

Денисова Н.И., Диянова С.Н., Штессель Э.М. Организация предпринимательства в сфере коммерции: Учебное пособие. – М.: Магистр, 2008. – С. 266, 267.

30

Воронкова О.Н., Пузакова Е.П. Внешнеэкономическая деятельность: организация и управления. – М.: Экономистъ, 2008. – С. 325, 326.

31

Половцева Ф.П. Коммерческая деятельность: Учебник. – М.: ИНФРА-М, 2008. – С. 207.

32

Земцова В.И. Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности: Учебное пособие. – Новосибирск: СибАГС, 2006. – С. 130.

33

См.: Внешнеэкономическая деятельность предприятия: Учебник / Под ред. И.Н. Иванова. – М.: ИНФРА-М, 2008. – С. 93, 94.

34

Кокушкина И.В., Воронин М. С. Международная торговля и мировые рынки: Учебное пособие. – СПб.: Техническая книга, 2007. – С. 341, 342.

35

Киселева Е.Н., Буданова О.Г. Организация коммерческой деятельности по отраслям и сферам применения: Учебное пособие. – М.: Вузовский учебник, 2008. – С. 82.

36

Кокушкина И.В., Воронин М. С. Международная торговля и мировые рынки: Учебное пособие. – СПб.: Техническая книга, 2007. – С. 342.

37

Вознаграждение по-английски называется брокеридж (brokerage), по-французски – куртаж (courtage), по-немецки – провизион (provision).

38

Жилинский С.Э. Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности): Учебник для вузов. – 8-е изд., пересмотр, и доп. – М.: Норма, 2007, —С. 780.

39

Утверждены постановлением Правительства РФ от 9 октября 1995 г. № 981.

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.