Формирование эффективных договорных отношений с контрагентами

Юрий Александрович Лукаш

Формирование эффективных договорных отношений с контрагентами

Организация договорной работы в фирме

В гражданском праве договор – это соглашение двух или более сторон, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Это письменное, датированное и подписанное соглашение между двумя или более сторонами, которое определяет какие-либо договоренности об объеме работ, обязанностей и финансировании. Основой договора может служить протокол исследования.

Термином «договор» обозначают и гражданское правоотношение, возникшее из договора, а также документ, в котором изложено содержание (условия) договора, заключенного в письменной форме.

Заключение договора позволяет учесть особенности взаимоотношений сторон, согласовать их индивидуальные интересы, а также создает юридические гарантии для его участников: одностороннее изменение условий договора не допускается, а их нарушение влечет обязанность возместить причиненные убытки.

Договор широко используется во внешней торговле, где он обычно именуется контрактом. Существуют следующие виды договоров. Консенсуальные, для которых достаточно соглашения сторон, и реальные, для которых, помимо этого, необходима фактическая передача имущества, являющегося предметом договора (например, перевозка, заём).

К договорам применяются правила о двух– и многосторонних сделках, предусмотренные главой 9 настоящего ГК РФ.

К обязательствам, возникшим из договора, применяются общие положения об обязательствах (статьи 307–419 ГК РФ), если иное не предусмотрено правилами настоящей главы и правилами об отдельных видах договоров, содержащимися в ГК РФ.

К договорам, заключаемым более чем двумя сторонами, общие положения о договоре применяются, если это не противоречит многостороннему характеру таких договоров.

Большинство договоров – возмездные: каждый из участников договора получает то или иное благо: имущество, деньги, услуги, права.

Примером безвозмездных договоров могут быть дарение, безвозмездное хранение и т. п.

В зависимости от характера порождаемых договором юридических последствий различают договора окончательные и предварительные. Окончательный наделяет стороны правами и обязанностями, направленными на достижение интересующих их целей, и определяет все условия договора.

Предварительный договор порождает для сторон обязательство заключить договор в будущем или дополнительно согласовать некоторые его условия (количество, цену и т. п.). Такие договоры нередко используются во внешней торговле.

Договор, в котором согласованы существенные условия, а менее важные остались открытыми для обсуждения или не оговариваются, считается открытым.

Если договор содержит несколько не зависящих одно от другого обязательств, его называют делимым, в противном случае – неделимым.

Договорный процесс начинается с направления другой стороне предложения заключить договор – оферты. Согласие с офертой именуется акцептом (см. акцепт), и его получение считается заключением договора. Последнее возможно и путем подписания сторонами заранее приготовленного текста.

По форме заключения договоры делятся на простые и нотариально удостоверенные.

В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения договора стороны несут гражданско-правовую ответственность, заключающуюся в уплате предусмотренной законом или договором неустойки и возмещении причиненных убытков, что по общему правилу не освобождает от обязанности исполнить заключенный договор в натуре, т. е. в соответствии с его условиями.

Слово «contract» в английском языке употребляется в связи с внутригосударственными соглашениями и другими видами договоров, кроме межгосударственных. Эквивалентом международного договора является слово «treaty».

Хорошо налаженная система договорной работы на предприятии является одной из основ правовой стабильности бизнеса поскольку может предотвратить ненужные ошибки и недоразумения, которые постоянно отвлекают людские и финансовые ресурсы организации, а следовательно, поможет избежать возникновения многих судебных споров.

Можно выделить несколько причин возникновения судебных споров, как то:

– недобросовестность одного из контрагентов по договору;

– бизнес-кризис одного из контрагентов;

– неверное толкование норм законодательства, положений договора или правовых терминов при подписании договора;

– наличие правовой «дырки» в тексте договора;

– неверное оформление документации, подтверждающей исполнение договора сторонами.

В первом случае из перечисленных выше случаев могут помочь предварительная тщательная проверка нового контрагента (проверка уставных документов, полномочий подписывающих договор лиц, запрос бухгалтерского баланса и др.) и максимальная защита интересов при подписании первого договора (100 % предоплата или, наоборот, предпоставка).

Во втором случае положительную роль может сыграть хорошо разработанная кредитная политика.

Случаи с третьего по пятый требуют грамотно построенной системы договорного документооборота. Эта система состоит из множества аспектов: от разработки типовых форм договоров наиболее приспособленных к виду деятельности, клиентуре, бизнес – методам, бизнес – процессам организации, постановки документооборота и до обучения персонала организации основам правовой грамотности в пределах должностных обязанностей, разработки должностных инструкций.

К сожалению работа с договорами и договорной документацией часто поручается работникам, для которых данная работа не характерна (сейл – менеджеры, проект – менеджеры, бухгалтеры и даже секретари), а поскольку эта работа для них является дополнением к основной, по которой и без того достаточно велика нагрузка в пределах прямой компетенции, то в результате, разумеется, страдает качество договорной работы.

У многих руководителей организаций бытует убеждение, что два честных человека могут обойтись и без помощи юриста, без детальной разработки договора, без точного оформления отчетной документации. Однако при этом не появляется мысль о том, что эти два честных человека по-разному поняли друг друга. Но даже если этого не происходит, то не стоит забывать, что в любом договоре всегда незримо присутствует третья сторона в лице налогового чиновника, а простейшая ошибка в договорной работе может привести не только к налоговому спору, но и возбуждению «налогового» уголовного дела, что может существенно снизить репутацию организации в глазах партнеров.

Кстати, нередки случаи, когда, уже передав юристу первичную документацию для подачи иска, организация обнаруживает, что созданная ею документация такого низкого качества, что не обладает какой-либо доказательственной силой.

Неверное оформление документации, подтверждающей исполнение обязательств по договору, самое встречается очень часто – например, организация заключает вполне качественный договор, после чего губит прекрасное начинание на корню, выставляя акты без указания стоимости работ, не оформляя передачу разработанной документации, не оформляя или неправильно оформляя передачу материалов субподрядчикам и т. д.

Грамотная работа с договорами облегчает планирование и, как следствие, ускоряет оборот средств и уменьшает дебиторскую задолженность.

Создание системы договорной работы можно условно разделить на несколько этапов, как то:

– обследование бизнес – процессов и методов предприятия. На этом этапе особое внимание следует уделять имевшим место проблемам, судебным спорам, претензионной переписке;

– разработка форм договоров и отчетной документации, исходя из специфики и особенностей деятельности организации и ее взаимоотношений с контрагентами;

– разработка алгоритма договорного документооборота в связи с созданием, корректировкой, заключением и исполнением договоров. На этом этапе определяются участки ответственности и компетенция руководителя, бухгалтерии, секретариата, коммерческой дирекции, исполнительного персонала и других подразделений;

– разработка рабочих и должностных инструкций по договорной работе;

– инструктаж персонала, вовлеченного в договорной документооборот;

– аудит. На этом этапе проверяется корректность работы системы, выявляются проблемы, шероховатости.

– консалтинг.

Создание, отладка, проверка работы, совершенствование системы работы с договорной документацией требуют привлечения квалифицированных юристов – гораздо выгоднее предотвращать ошибки, чем их исправлять.

Недобросовестное поведение в период преддоговорных переговоров

В соответствии с Гражданским кодексом РФ возможно возложение на недобросовестную сторону преддоговорной ответственности только в определенных ситуациях. Так, при недобросовестном поведении одной из сторон, приведшем к недействительности заключенного договора, преддоговорная ответственность наступает при недействительности договора, заключенного под влиянием заблуждения, обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой стороной, договора, заключенного при стечении тяжелых обстоятельств, договора, заключенного недееспособным лицом или лицом, не способным понимать значение своих действий или руководить ими. Второй вид преддоговорной ответственности (наступающей при незаключении договора) применяется только при отсутствии ответа на протокол о разногласиях при заключении договора поставки, при уклонении от заключения основного договора при наличии предварительного договора или иной обязанности заключить договор, при уклонении одной из сторон от государственной регистрации или нотариального удостоверения договора

Одним из способов защиты является возложение преддоговорной ответственности на сторону, которая ввела вторую сторону в заблуждение на стадии переговоров. Например, ст. 178 ГК РФ устанавливает, что сделка, заключенная под влиянием заблуждения, может быть признана недействительной, и заблуждавшаяся сторона вправе требовать от другой стороны возмещения причиненного ей реального ущерба, если докажет, что заблуждение возникло по вине противной стороны. Если заблуждение возникло не по вине контрагента, то заблуждавшаяся сторона сама обязана возместить другой стороне причиненный ей реальный ущерб.

Один из специальных случаев признания ответственности стороны, недобросовестно ведущей себя на преддоговорной стадии, – это объявление договора недействительным и возложение обязанности возместить убытки на сторону, обманувшую контрагента в ходе переговоров. Согласно статье 179 ГК РФ сделка, совершенная под влиянием обмана может быть признана недействительной по иску потерпевшего Потерпевшему возмещается другой стороной причиненный ему реальный ущерб. При анализе указанного основания преддоговорной ответственности важнее всего решить, что считать обманом. Обычно под обманом понимается сообщение ложных сведений об обстоятельствах сделки или фактах, имеющих существенное значение для одной из сторон при заключении сделки (о чем такая сторона известила другую сторону). Сложнее определить, должно ли считаться обманом нераскрытие информации (например, несообщение об обстоятельствах, изменившихся по сравнению с объявленными стороной ранее).

Специальным основанием, по которому стороне, участвующей в переговорах, может быть выплачена компенсация в случае недолжного поведения второй стороны, являются правила о неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ). Чаще всего вопрос о возврате неосновательного обогащения возникает в случае, когда в ходе переговоров одна сторона раскрывает другой стороне определенную информацию, имеющую коммерческую ценность, а вторая сторона, получив такую информацию, продолжает ее использовать и после прекращения переговоров, не приведших к заключению договора. В данном случае информация была получена правомерно (так как раскрыта обладателем информации по его собственной воле), следовательно, общие основания ответственности лица за получение информации незаконными способами неприменимы. Обязанность возвратить неосновательное обогащение не является подвидом преддоговорной ответственности, однако также может применяться потерпевшей стороной для возврата полученного или сбереженного за ее счет имущества.

Преддоговорная ответственность

До заключения договора в надлежащей форме стороны по общему правилу не связаны между собой правами и обязанностями. Однако очевидно, что становление такого юридического факта, как договор, требует гораздо больших усилий от сторон, нежели причинение вреда, порождающее, как и договор, обязательство. Уже само заключение договора как соглашения может предполагать совершение будущими контрагентами ряда юридических действий (сделок): оферты, встречной оферты, акцепта и т. д. Но до наступления момента согласования воль сторон (например, при акцепте под условием) договора не возникает, а следовательно, нет и обязательства, по крайней мере, основанного на договоре. И если найти компромисс не удалось, сделка как действие, направленное на порождение, изменение или прекращение прав и обязанностей, так и умирает в стремлении породить договор, не достигнув своей цели; стороны так и остаются на разных берегах своих интересов, не сумев или не захотев перекинуть договорный мост общих целей.

Порой для заключения договора потенциальным партнерам или контрагентам приходится проводить многочисленные исследования и подготовительные мероприятия, в особенности если речь идет о крупных сделках. Так, в ходе длительных переговоров о заключении договора купли-продажи крупной фирмы – сделки, предполагающей большой экономический риск, – будущий продавец, рассчитывая на заключение этого договора и ободряемый активным участием в переговорах потенциального покупателя, проводит полную реструктуризацию предприятия, ревизию и систематизацию документации, консультации со специалистами, оценку активов и т. п. При неожиданном отказе покупателя от ведения дальнейших переговоров несостоявшийся продавец понесет убытки, поскольку его расходы не будут возмещены. Возможна ситуация, когда потенциальный покупатель во исполнение договора о покупке товаров арендует склад, а договор оказывается недействительным по вине продавца. С одной стороны, возмещение потерь в таких случаях кажется справедливым по отношению к потерпевшей стороне. Но, с другой стороны, признав ответственность договаривающихся сторон даже за недобросовестное ведение переговоров, возможно лишение договора той правовой определенности и формальности, свойственной ему как юридическому факту, поскольку даже при самом неформальном договоре есть такое обстоятельство, наступление которого свидетельствует о заключении договора, т. е. о добровольном возложении на себя сторонами обязанностей. Кроме того, признание преддоговорной ответственности противостоит принципу свободы договора, предполагающему право не только заключать договор, но и не заключать его.

Желая же юридически оформить подготовку крупного договора, стороны могли бы заключить предварительный договор, закрепив тем самым и обязанность подписать основной договор, и возможность ее принудительной реализации.

Хотя в Гражданском кодексе РФ общим образом прямо не закреплена обязанность субъектов права действовать добросовестно при осуществлении ими гражданских прав и исполнении обязанностей, такая обязанность следует из положений п. 3 ст. 10 ГК РФ, закрепляющего презумпцию добросовестности участников гражданско-правовых отношений, и п. 2 ст. 6 ГК РФ, согласно которому при невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости. В связи с этим можно было бы распространить принцип добросовестности на ведение переговоров. Однако при ведении переговоров права и обязанности, по общему правилу, еще не возникли, так как в отечественном праве не существует нормы, которая придала бы значение юридического факта началу переговорного процесса в качестве общего правила. Кроме того, системный анализ закона позволяет говорить о намерении законодателя закрепить преддоговорную ответственность в ограниченных, специально поименованных случаях. Именно поэтому определение преддоговорной ответственности в рамках действующего права должно включать в себя оговорку «в предусмотренных законом случаях» и по сути представлять собой несколько систематизированное изложение частных, хотя и имеющих ту или иную степень обобщенности случаев. Об общей обязанности добросовестного ведения переговоров по отечественному праву говорить нельзя. Поэтому недобросовестность при переговорах в рамках российского гражданского права имеет вполне конкретные формы, предусмотренные законом, что снимает проблему уяснения содержания принципа «доброй совести» в этих случаях, а также необходимость формулирования понятия «отрицательный интерес», поскольку закон сам определяет объем подлежащего возмещению ущерба в таких ситуациях, используя при этом собственные категории (как правило, реальный ущерб, хотя могут быть и убытки (например, абз. 2 п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Таким образом, преддоговорная ответственность по российскому гражданскому праву представляет собой самостоятельный вид внедоговорного обязательства, содержание которого составляет ответственность за нарушение обязанности добросовестного ведения переговоров, вина при ведении переговоров. Понятие «переговоры» включает в себя как ведущиеся устно консультации, так и предварительную переписку между предполагаемыми участниками договора. Несомненно, приглашением, началом переговоров является направление оферты. Но и простое размещение рекламы, объявлений, информации о фирме, не имеющих признаков оферты (в том числе публичной), при ознакомлении с их содержанием лицами, на которых такие материалы рассчитаны, следует рассматривать как начало переговоров, формирование первоначальных позиций сторон.

Нарушение обязанности добросовестного ведения переговоров может выражаться в нижеследующем:

– недобросовестных действиях при переговорах, в том числе в необоснованном уклонении, прекращении переговоров или оказании неправомерного давления («фактических действиях»);

– нарушении «информационной обязанности», т. е. сообщении контрагенту по переговорам неверной информации или несообщении сведений, значимых для данного договора как с позиций закона (объективно существенных), так и с точки зрения конкретного контрагента (субъективно существенных);

– несоблюдении конфиденциальности переговоров, разглашении ставшей известной при этом коммерческой тайны. Требование конфиденциальности переговоров следует закрепить на законодательном уровне, поскольку в настоящий момент интересы сторон в этом аспекте не защищены. Согласно абз. 2 п. 2 ст. 139 ГК РФ лишь лица, получившие информацию, которая составляет служебную или коммерческую тайну, незаконными методами (при переговорах информация предоставляется партнеру вполне законно) или разгласившие служебную или коммерческую тайну вопреки трудовому договору или вопреки гражданско-правовому договору (а такового еще нет), обязаны возместить причиненные убытки.

За необоснованное уклонение от ведения переговоров ответственность наступает лишь в случаях, предусмотренных законом. К недобросовестному поведению относятся: применение при «переговорах» насилия и (или) угроз, наличие злонамеренного соглашения представителя одной стороны с другой, использование тяжелых обстоятельств контрагента.

Общее правило, запрещающее необоснованное прекращение переговоров, в действующем гражданском праве отсутствует – только пунктом 2 статьи 507 ГК РФ для договоров поставки предусмотрена ответственность стороны за уклонение от согласования условий договора, в том числе за необоснованный отказ от переговоров. Согласно п. 1 ст. 507 ГК РФ сторона, предложившая заключить договор (поставщик или покупатель) и получившая от другой стороны акцепт на иных условиях, должна в течение 30 дней со дня получения такого акцепта (если иной срок не установлен законом или не согласован сторонами) принять меры к согласованию условий договора, относительно которых возникли разногласия. На наш взгляд, данные положения следовало бы распространить на все преддоговорные отношения с участием коммерческих организаций и граждан-предпринимателей, поскольку это способствовало бы повышению преддоговорной дисциплины деловых отношений.

При ничтожности договора, когда соглашение является недействительным с самого начала, а также при признании недействительным оспоримого договора общим последствием является установленная п. 2 ст. 167 ГК РФ двусторонняя реституция, если иное не предусмотрено законом.

Защита стороны от убытков в связи с нарушением (виновным) контрагентом обязанности предоставить субъективно существенную информацию в рамках действующего права может быть осуществлена путем признания недействительной сделки, совершенной под влиянием обмана или заблуждения, в качестве общего правила, либо в случаях, когда такая возможность специально предусмотрена законом или договором. Последствия нарушения преддоговорной обязанности указаны в законе, в частности, в п. 3 ст. 495, абз. 2 ст. 613, подп. 2 абз. 1 ст. 620, п. 1 ст. 693, п. 2 ст. 694, п. 3, 4 ст. 840, ст. 944 ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 694 ГК РФ при заключении договора безвозмездного пользования ссудодатель обязан предупредить ссудополучателя о всех правах третьих лиц на эту вещь, а неисполнение этой обязанности дает ссудополучателю право требовать расторжения договора и возмещения понесенного им реального ущерба.

В случае предъявления требования о признании недействительным договора, заключенного под влиянием обмана или заблуждения, потерпевший имеет право требовать возмещения убытков (реального ущерба) в связи с нарушением обязательства, возникшего из culpa in contrahendo, лишь после признания судом оспоримого договора недействительным по заявлению заинтересованной стороны. На наш взгляд, в случаях оспоримости сделки в связи с несообщением сведений или сообщением неверной информации, имеющей существенное субъективное (не объективное, т. е. не в силу императивных требований закона) значение, т. е. такой, которая повлияла бы на решение лица относительно заключения договора и его условий, можно было бы предусмотреть в качестве общего правила альтернативные меры защиты для потерпевшей стороны, а не только возможность требовать признания договора недействительным и возмещения реального ущерба (реализации ответственности при culpa in contrahendo). Так, наряду с правом на возмещение реального ущерба допустимо признать право стороны требовать изменения условий договора с учетом открывшейся информации, как если бы она была известна до заключения договора, в том числе, например, изменения покупной цены.

При подготовке договора, требующего проведения большого количества предварительных мероприятий, в том числе определенных финансовых затрат, целесообразно оформлять переговоры договором особого рода, но не предварительным. В отличие от последнего такой договор не будет обязывать стороны (одну из сторон) заключить основной договор, что желательно явно указать в тексте соглашения. Здесь стороны могут конкретизировать информацию, необходимую для принятия решения о заключении основного договора, предусмотреть обязанности по ее сбору, а также закрепить иные подготовительные мероприятия и распределение обязанностей по их оплате. Целесообразно сформулировать положение о взаимной обязанности не уклоняться от ведения переговоров и не вести одновременно переговоры с конкурирующими фирмами, при этом подтвердив право каждой стороны при выполнении определенных условий отказаться от дальнейшего ведения переговоров. Немалое значение будет иметь и взятие на себя контрагентами обязанности сохранять конфиденциальность переговоров и не разглашать ставшую известной коммерческую тайну. Установление в подобном договоре санкций за нарушение перечисленных обязанностей (в том числе в виде неустойки, с тем чтобы не доказывать размер причиненных убытков) будет способствовать укреплению договорной дисциплины сторон. Уже само согласие контрагента заключить указанное соглашение должно свидетельствовать о серьезности его намерений.

Критерии надежности договора

Любая организация при заключении сделки всегда стремится изначально обеспечить максимально возможную надежность отношений с контрагентом, поскольку это является гарантией успешного проведения коммерческой операции.

В этой связи можно выделить несколько критериев надежности договора, в частности, как то:

– договор заключен в интересах данной организации;

– договор не нарушает действующее законодательство;

– права по договору надежно защищены, а обязанности контрагента по договору обеспечены ответственностью.

– договор не содержит никаких «подводных камней» или так называемых «юридических мин».

Заключению любой сделки и соответственно договора должна предшествовать серьезная и кропотливая работа по поиску надлежащего контрагента, по предварительному согласованию основных моментов предстоящей операции и т. д.

Практикой выработаны основные правила заключения сделки любого вида, как то:

– изначально необходимо четко себе представлять, что планируется получить от сделки. Надо создать идеальную модель предстоящей операции, определив, что за чем последует, что должен сделать каждый из ее участников и разбить ее на этапы и сроки – от заключения договора до его исполнения, что и как должно быть сделано на каждом этапе, что для этого необходимо, просчитайте возможный риск. Только после этого можно четко представить себе все мероприятие в целом и тем самым уже на стадии подготовки обеспечить себе управление ситуацией. После этого можно приступать к поиску соответствующих потенциальных контрагентов, а позднее и к составлению формулировок договора, подготовке необходимых документов;

– проект предстоящего договора лучше готовить самому, чем доверять его контрагенту, и тем самым обеспечить себе более преимущественном положении по сравнению с будущим контрагентом – можно сформулировать свои условия более четко и с учетом своих интересов;

– ни при каких условиях не подписывать договор, пока с ним не ознакомился и его не завизировал юрист. Это одно из самых главных правил, которым должен руководствоваться любой предприниматель. По своей значимости это правило может быть отнесено к "золотой заповеди бизнесмена". Любой договор – это всегда юридический документ, и грош ему цена, если его составляли некомпетентные лица. Юрист предложит изменить формулировку того или иного условия, разъяснит вам правовые последствия отдельных положений договора, порекомендует свой вариант раздела или пункта договора. Многие предприниматели в своей деятельности широко применяют на практике различные формы типовых договоров, которых в последнее время предостаточно в соответствующей литературе. Использование типовых форм значительно упрощает процесс составления конкретного договора и позволяет людям, не имеющим специального образования, ориентироваться в сложных юридических отношениях. Однако при этом необходимо учитывать, что универсального договора, способного на сто процентов обезопасить любой бизнес, не существует. Договор – это акт индивидуальный, и типовая форма никогда не сможет заменить живого специалиста;

– нельзя допускать двусмысленности и недомолвок в формулировках договора. Формулируя и согласовывая условия договора, необходимо добиваться устранения любой двусмысленности, размытости, нечеткости фраз. В договоре имеет значение каждая буква, каждая запятая. Необходимо помнить, что контрагент в случае возникновения спора будет любую нечеткую и неясную формулировку пытаться интерпретировать и толковать в свою пользу. Более того, он может включить в текст договора труднопонимаемые для положения (например, на профессиональном языке), в котором ваши интересы могут быть ущемлены с самой неожиданной для вас стороны. При наличии двусмысленности и недомолвок в формулировках договора вопрос толкования того или иного его положения при возникновении спора будет решаться судом. Он может быть решен не в вашу пользу, так как в соответствии со ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора.

Профилактика ошибок при составлении договора

Правильное оформление и грамотное составление договора является определенной гарантией его выполнения, тогда как недостаточное внимание к его элементам может повлечь негативные последствия.

Искусство составления договора складывается из умения так формулировать его статьи, чтобы составитель получал перед контрагентом существенные и в то же время не замеченные контрагентом преимущества, способности при необходимости пойти на уступку в одной статье, а в другой – свести ее на нет, возможности так сформулировать условия договора, чтобы партнер был заинтересован в его исполнении.

Как известно, договор в письменной форме может быть заключен путем составления одного документа, подписанного сторонами, а также путем обмена документами. Текст такого документа можно разделить на три части: преамбула, собственно текст договора, реквизиты и подписи сторон. Любой договор начинается с преамбулы, в которой указываются: дата и место совершения договора; фамилии, имена и отчества полномочных представителей сторон с указанием должности, если лицо действует по доверенности; полные наименования сторон в соответствии с уставами.

При заключении договоров надо обращать внимание на важные обстоятельства, как то:

– имеет ли право контрагент заключать необходимый Вам договор,

– не требуется ли для заключения сделки одобрения соответствующих органов управления контрагента.

В преамбуле зачастую необходимо привести определения явлений, объектов, по поводу которых заключается договор – в таком случае он будет понятем и не специалистам в области правовых отношений.

За преамбулой следует собственно текст договора, основное правило оформления которого сводится к тому, что в договоре нет необходимости переписывать нормы законодательства, регулирующие тот или другой вид договоров. Даже без ссылок на них императивные нормы законодательства будут действовать. Однако практика свидетельствует о том, что стороны редко заглядывают в действующее законодательство, ограничиваясь просмотром договора, поэтому в ряде случаев наиболее важные моменты законодательства возможно указать в договоре.

Как правило, предпринимательский договор можно и достаточно оформить в виде простого перечисления пунктов либо систематизации норм договора по разделам:

– предмет договора;

– обязанности сторон;

– срок договора;

– цена и порядок расчетов;

– ответственность сторон;

– заключительные положения;

– реквизиты и подписи сторон.

Все пункты (статьи) договора должны быть сформулированы четко и подробно, с тем, чтобы исключить возможность двойственного толкования. Следует иметь в виду, что впоследствии в случае спора по условиям исполнения договора контрагент будет пытаться любую неточную формулировку в договоре интерпретировать в свою пользу.

Определение предмета договора должно быть кратким и конкретным. В большинстве случаев можно привести формулировки Гражданского кодекса РФ для соответствующего вида договора.

Назвав себя подрядчиком и заказчиком, покупателем и продавцом и т. п., стороны связывают свои действия с правилами Гражданского кодекса РФ, регулирующими соответствующий вид договора, что может и не входить в планы участников договора. Напомним, что статьей 421 ГК РФ предоставлено право заключать договоры, не предусмотренные законами или иными правовыми актами, в том числе смешанные договоры, совмещающие черты, признаки, элементы договоров, поименованных в ГК РФ.

При формулировании положений договора о предмете важно продумывать каждое слово. Так, например, если подрядчик настаивает на терминах «реконструкция» и «модернизация», а не "ремонт", можно предположить, что при этом он преследует цель повысить собственный статус и, соответственно, стоимость работ, поэтому, возможно, к договору следует приложить дефектную ведомость с перечислением конкретных неисправностей, которые являются объектом ремонта. Выражение «сторона поставляет товар» невольно сковывает стороны правилами договоров поставки и может сыграть решающую роль при толковании договора в суде. Поэтому в ряде случаев следует выбрать формулировку «передает товар».

Любой гражданско-правовой договор должен содержать раздел, посвященный обязанностям сторон. При составлении предпринимательского договора необходимо избегать фраз типа «стороны обязуются надлежащим образом исполнять обязанности по данному договору» поскольку подобные формулировки смыслового значения не несут и только загромождают документ.

Целью составителя договора при оформлении положений о правах и обязанностях сторон должно стать грамотное использование диспозитивных норм гражданского законодательства. Ряд договоров (например, договор аренды недвижимого имущества) подлежит государственной регистрации, кроме того, в некоторых случаях стороны приходят к соглашению зарегистрировать договор у нотариуса. Тогда логично в данном разделе определить, кто именно будет заниматься регистрацией. Также можно предусмотреть обязанность стороны за свой счет застраховать объект договора, например, товар.

В договоре должны быть отражены все существенные его условия. Особенно следует обращать внимание на срок действия договора и сроки исполнения обязательств, порядок сдачи-приемки исполнения по договору, требования к качеству исполнения договорных обязательств.

В предпринимательском договоре должен быть и специальный раздел, посвященный цене и порядку расчетов. Цена может быть обозначена и в долларах или условных единицах. Главное – чтобы оплата производилась в рублях. В данном случае в договоре необходимо определить, по кем установленному курсу будет осуществляться оплата в рублях – по курсу Центрабанка России, ММВБ и т. д.

При составлении договора целесообразно предусмотреть суммы налога на добавленную стоимость. Идеально было бы указать цену без НДС, ставку НДС, сумму НДС и общую цену договора (цена + НДС).

В некоторых случаях (например, в отношениях по подряду) при подписании договора сторонам еще не известна точная цена договора. Такая проблема решается путем применения формулировки типа: «За работу по настоящему договору Заказчик уплачивает Подрядчику цену, определенную сметой. Цена работы, определенная сметой, является приблизительной. Окончательная цена, подлежащая уплате за работы по настоящему договору, определяется в акте приемки выполненных работ».

Если предприниматель в отношениях с контрагентами использует предоплату, во избежание предпринимательских рисков ему следует воспользоваться таким способом обеспечения обязательства, как задаток, суть которого заключается в том, что при неисполнении своего обязательства должник уплачивает двойную сумму задатка – своеобразный штраф.

В любых предпринимательских договорах необходим раздел об ответственности сторон, в котором следует избегать распространенных на практике фраз типа: «стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством». Необходимо отнестись к разработке рассматриваемых положений договора крайне внимательно. Если одной из сторон по договору является индивидуальный предприниматель, следует иметь в виду, что стороны договора могут ввести вину в качестве условия ответственности предпринимателя. Ответственность за неисполнение гражданином-предпринимателем своих обязательств, вытекающих из коммерческой деятельности, наступает по правилам об ответственности за предпринимательскую деятельность, т. е. без вины, за сам факт нарушения договора или причинение вреда. Однако индивидуальный предприниматель должен знать, что правила о безвиновной ответственности являются диспозитивными. Предпринимателю в договоре нередко имеет смысл определить размер неустойки: пеней или штрафов.

Вполне логично привести в договоре конкретный перечень сведений, составляющих коммерческую тайну.

Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, если такое неисполнение (ненадлежащее исполнение) было вызвано действием непреодолимой силы. Кстати, кроме общепринятых в договоре можно предусмотреть дополнительные обстоятельства, которые стороны считают для себя форс-мажором.

Заключительные положения договора должны содержать нормы о сроке действия договора, порядке разрешения споров и т. д. Целесообразно устанавливать в договоре обязательный претензионный порядок урегулирования споров. Это связано с необходимостью несения расходов на судебное разбирательство (как минимум это сумма госпошлины), тогда как претензия дает возможность разрешить спор и без обращения в суд. В таком случае необходимо также определить, каким образом будет направляться претензия и определить, в какой срок должен быть дан ответ на претензию. Кстати, представляется целесообразным отметить, что подписи сторон желательно ставить на каждом листе договора.

Заключение договоров обособленными подразделениями

При заключении гражданско-правовых договоров обособленными подразделениями юридического лица на практике возникает немало вопросов.

В настоящее время арбитражные суды при разрешении споров, возникающих в процессе исполнения договоров, заключенных филиалами, представительствами и другими обособленными подразделениями юридических лиц, исходят из того, что руководители указанных обособленных подразделений при наличии надлежащим образом оформленных полномочий вправе от имени юридического лица и в пределах данных им полномочий заключать соответствующие договоры. При этом полномочия на заключение договоров могут вытекать только из доверенности, но не из Устава юридического лица или из Положения о структурном подразделении. При наличии доверенности, выданной руководителем юридического лица, и оформленный надлежащим образом договор, заключенный руководителем обособленного подразделения, не может быть признан недействительным лишь по причине отсутствия в нем указания на то, что он заключен от имени юридического лица и по его уполномочию. В этом случае договор считается заключенным от имени юридического лица.

Представительства и филиалы не являются юридическими лицами, их руководители назначаются юридическим лицом и действуют на основании его доверенности (п. 3 ст. 55 ГК РФ).

Необходимо иметь в виду, что соответствующие полномочия руководителя филиала (представительства) должны быть удостоверены доверенностью и не могут основываться лишь на указаниях, содержащихся в учредительных документах юридического лица, положении о филиале (представительстве) и т. п., либо явствовать из обстановки, в которой действует руководитель филиала.

При разрешении спора, вытекающего из договора, подписанного руководителем филиала (представительства) от имени филиала и без ссылки на то, что договор заключен от имени юридического лица и по его доверенности, следует выяснить, имелись ли у руководителя филиала (представительства) на момент подписания договора соответствующие полномочия, выраженные в положении о филиале и доверенности. Сделки, совершенные руководителем филиала (представительства) при наличии таких полномочий, следует считать совершенными от имени юридического лица.

Необходимо также учитывать, что руководитель филиала (представительства) вправе передоверить совершение действий, на которые он уполномочен доверенностью, другому лицу с соблюдением правил, предусмотренных ст. 187 ГК РФ.

Общие правила заключения договоров

Договор представляет собой соглашение двух (двухсторонний) или нескольких (многосторонний) лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских правоотношений. Граждане и юридические лица вправе заключать либо не заключать любые договоры, как предусмотренные, так и не предусмотренные гражданским законодательством, по своему усмотрению. Это означает, что никто не вправе принудить к заключению договора, и условия договора определяются по усмотрению сторон.

Если условия договора не определены сторонами, стороны руководствуются законодательством и обычаями делового оборота. Обычаем делового оборота в рамках гражданского законодательства признается какое-либо правило поведения, сложившееся и широко применяемое в определенной сфере предпринимательской деятельности, но не предусмотренное законодательством. Обычаи делового оборота применяются к договорным отношениям только в тех случаях, если не противоречат общему смыслу договора и обязательным для сторон договора положениям законодательства. Договор становится обязательным для сторон, т. е. вступает в силу, в момент его заключения. Момент заключения договора может быть указан в договоре, а если такое указание отсутствует, то договор вступает в силу с даты его подписания либо с момента получения лицом, направившим оферту (предложение) извещения об акцепте (принятии предложения). В отношении некоторых видов договоров закон устанавливает обязательность государственной регистрации договора или обязательное нотариальное удостоверение. Договоры, в отношении которых требуется государственная регистрация, вступают в силу после государственной регистрации. Договоры, требующие обязательного нотариального удостоверения, вступают в силу не ранее совершения указанных действий.

Стороны вправе заключить между собой предварительный договор, в соответствии с которым устанавливаются обязательства сторон по заключению основного договора о сроке его заключения. В предварительном договоре обязательно должны быть предусмотрены условия о предмете договора (действиях, которые стороны должны будут совершить). Вместе с этим стороны должны предусмотреть и другие существенные условия. Существенными называются условия, которые предусмотрены законодательством как необходимые для договоров данного вида, а также те условия, на согласовании которых настаивает одна из сторон. Для договора купли-продажи, например, существенными условиями, названными в законе (ст. 454 ГК РФ), являются: цена, стороны и содержание договора. Обязательства по исполнению условий, предусмотренных в предварительном договоре, возникают только с момента заключения основного договора.

Договор может быть расторгнут или изменен только по соглашению сторон или по решению суда. По решению суда договор расторгается, если одна из сторон допускает существенные нарушения условий договора, а также в случаях, предусмотренных законом или договором. Соглашение сторон об изменении условий или расторжении договора должно быть оформлено в той же форме, что и сам договор. Если договор был заключен с соблюдением процедуры государственной регистрации или был нотариально удостоверен, то, соответственно, изменения к договору или его расторжение должны быть оформлены так же.

В соответствии с законодательством договор может быть заключен в письменной либо устной форме. В устной форме договор может быть заключен только в том случае, если закон не устанавливает для данного вида договоров письменной формы их заключения. В соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ только в письменной форме могут быть заключены любые договоры между гражданами и юридическими лицами, а также договоры юридических лиц между собой.

Напомним, что в устной форме могут заключаться только договоры граждан между собой, сумма которых не превышает 10-кратного размера установленного законом минимального размера оплаты труда. Но в тех случаях, когда для конкретного вида договоров законом установлено обязательное соблюдение письменной формы сделки, такой договор должен быть заключен в письменной форме даже в том случае, если он заключается между гражданами на сумму меньше, чем 10 минимальных размеров оплаты.

ГК РФ устанавливает ответственность за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств. Положения гражданского законодательства об ответственности за нарушение обязательств распространяются и на отношения, вытекающие из договоров:

– сторона, не исполнившая либо исполнившая ненадлежащим образом обязательства по договору (должник), обязана возместить другой стороне (кредитору) причиненные этим убытки. Понятием «убытки» охватываются реальный ущерб и упущенная выгода. Реальным ущербом называются расходы, которые произвел и должен будет произвести кредитор, и утрата (повреждение) имущества. Упущенной выгодой признаются неполученные доходы, которые кредитор мог бы получить за это же время в сравнимых условиях при надлежащем исполнении договора. Убытки определяются по ценам, которые существовали в том месте и в то время, где и когда должно было быть исполнено обязательство;

– в отношении лица, не исполнившего либо исполнившего обязательства ненадлежащим образом, договором может быть предусмотрена обязанность уплатить неустойку. Если неустойка предусмотрена договором, то убытки возмещаются в части, не покрытой неустойкой, за исключением тех случаев, когда договором или законом предусмотрено иное.

Если должник не исполнил либо не до конца исполнил, либо просрочил денежное обязательство по договору, то по истечении срока для исполнения договора подобное, в соответствии со ст. 395 ГК РФ, признается пользованием чужими денежными средствами. В этом случае должник обязан уплатить проценты на сумму сверх этих средств. Проценты в этом случае определяются исходя из учетной ставки банковского процента, существовавшей в месте нахождения кредитора на день, указанный в договоре как последний день исполнения обязательства. При этом от исполнения обязательства должник не освобождается. Если убытки, которые должник причинил кредитору неисполнением денежного обязательства, превышают указанную сумму процентов, то кредитор вправе требовать от должника возмещения убытков в части, превышающей сумму процентов.

Обязательства сторон по договору прекращаются после исполнения сторонами обязательств по договору.

Подготовка к заключению договора

Договор является источником возникновения гражданских прав и обязанностей, причем независимо от того, предусматривает действующее законодательство данный вид сделок или нет (п. 2 ст. 421 ГК РФ) при условии, что они не являются противозаконными.

Договорная работа должна отвечать следующим основным условиям: соблюдение и выполнение требований законодательства, положений локальных актов, эффективность, актуальность, экономическая целесообразность, правовая грамотность составляемых документов и проводимых мероприятий, финансовая обеспеченность проектов.

Все договоры необходимо подвергать экспертизе, в том числе правовой и экономической, на всех стадиях работы. Такие экспертизы можно проводить собственными силами, привлекая своих работников, имеющих соответствующую профессиональную подготовку, либо при содействии сторонних организаций, специализирующихся в этой области. В совокупности экспертизы создают предпосылки появления всесторонне подготовленного к реализации договора. Правовая экспертиза документа включает в себя не только выявление условий, не соответствующих интересам представляемой стороны и формулировку контрпредложений, но и проверку на соответствие заключаемой сделки закону в широком смысле этого понятия. Соответствие закону означает не только существование договора в рамках действующих нормативных актов, но и соблюдение общих принципов гражданского законодательства, не допускающих осуществление своих прав с намерением причинить вред другому лицу или злоупотребить своим доминирующим положением на рынке и т. п. Экономическая экспертиза – также очень емкое понятие и проводить ее необходимо с учетом структуры экономической науки, включающей в себя экономический анализ (в том числе финансовый, маркетинговый, бухгалтерский) и планирование (стратегическое и текущее).

Таким образом, результатом правовой и экономической экспертиз заключаемого договора становится юридически грамотное, финансово обеспеченное и экономически выгодное соглашение сторон.

Заключению договора должна предшествовать большая подготовительная работа, проводимая будущими контрагентами. Правильный подбор делового партнера позволит в процессе исполнения договора избежать в отношениях сторон трудностей организационного или иного характера.

Основная задача на подготовительной стадии работы с договором заключается в получении максимума информации о юридическом или ином лице, с которым планируется его заключение.

При выборе контрагента следует проявлять максимум осторожности, особенно при долгосрочности проектов, инвестировании в больших объемах и придерживаться следующих правил. При сборе информации о потенциальном партнере следует действовать в рамках, установленных законодательством, стоящем на защите конфиденциальности отдельных сведений (представляющих коммерческую, служебную и иные тайны). Прежде всего необходимо выяснить, уполномочено ли лицо, обращающееся с предложением заключить договор, на ведение переговоров такого рода. Далее требуется установить, от чьего имени действует это лицо. Если оно является представителем, то установите также правовой статус представляемого (юридическое лицо, частный предприниматель, структурное подразделение и т. п.), организационно-правовую форму (ООО, АОЗТ, АО и т. п.), специализацию.

Полномочия представителей сторон проверяются путем представления соответствующих документов (в некоторых случаях – это доверенности и документы, удостоверяющие личность, в других – уставы, положения, учредительные документы). При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо впоследствии прямо не одобрит сделку.

Особого внимания заслуживает вопрос о заключении договоров обособленными подразделениями, который касается и проблемы правоспособности юридического лица. К обособленным подразделениям относятся представительства и филиалы, но они не являются юридическими лицами. Руководители подразделений назначаются юридическим лицом и действуют, в том числе заключают договоры, на основании его доверенности. Доверенность должна быть оформлена с соблюдением правил, установленных ст.185 ГК РФ. В доверенности должно быть указано, какие именно действия имеет право совершать руководитель от имени юридического лица. Следует учитывать, что в таком документе могут содержаться различные изъятия и ограничения, налагаемые на действия главы обособленного подразделения. Например, договор может содержать условие о том, что право заключать сделки ограничивается определенной суммой контракта. В отношении договоров, заключаемых обособленным подразделением, актуальны все правила и требования, обычно предъявляемые к заключению сделок самим юридическим лицом. Заключение сделок структурным подразделением от своего имени, хотя бы и в собственных интересах, не допускается. В любом случае сделка должна заключаться от имени юридического лица, в противном случае она признается ничтожной.

Одним из условий правоспособности юридического лица является наличие у него специального разрешения (лицензии), являющегося свидетельством предоставленного ему права заниматься деятельностью, для которой законом установлен специальный порядок. Сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим лицензии, может быть признана недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Важно отметить, что в договорной работе должно быть обеспечено всестороннее взаимодействие подразделений организации, на которые в будущем возлагается исполнение договора или функции специализированного контроля – бухгалтерии, финансовых подразделений, юридической и договорной служб, а в необходимых случаях – производственно-технических, технологических и др. Безусловно, во главе такой деятельности должен быть руководитель.

Если договором предусматривается выполнение какой-либо технической задачи, необходимо исследовать его условия с технической точки зрения, что позволит предотвратить появление проекта, реализация которого может быть невозможна в силу технической несостоятельности (нецелесообразности, неисполнимости и т. п.).

Итогом подготовительной работы к заключению договора является либо готовый к заключению контракт, либо заключенное предварительное соглашение. До заключения договора на практике нередко используются такие понятия, как протокол о намерениях, генеральное соглашение и т. п., и только при анализе содержания этих документов можно сделать вывод об их сути.

Если стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью. Если же между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных цифровой (электронной) подписью, арбитражный суд запрашивает у сторон выписку из договора, в котором должен быть указан порядок согласования разногласий и сторона, на которую возлагается бремя (обязанность) доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи. В порядке, указанном в договоре, арбитражный суд проверяет достоверность представленных сторонами доказательств. При необходимости судом назначается экспертиза для разрешения спорного вопроса, опять-таки с учетом процедуры, предусмотренной договором. При отсутствии в договоре регламентации указанных процедурных вопросов в случае, если одна из сторон оспаривает наличие подписанного договора и других документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные цифровой (электронной) подписью. При этом суд, разрешающий такого рода спор, оценивает обстоятельства дела, всесторонне рассматривая вопрос в том числе о том, добровольно ли и со знанием ли дела стороны включили в договор процедуру рассмотрения споров и доказывания тех или иных фактов, не была ли она навязана одной из сторон контрагенту с целью обеспечения только своих интересов и ущемления интересов оппонента, и с учетом этой оценки выносит соответствующее решение. При нарушении данных условий сделка может быть судом признана недействительной.

При совершении сделок допускается использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Документ, полученный из автоматизированной информационной системы, приобретает юридическую силу после его подписания должностным лицом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В этом случае юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью. Юридическая сила электронной цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно-технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и соблюдении установленного режима их использования. Право удостоверять идентичность электронной цифровой подписи осуществляется на основании лицензии.

Оферта как стадия заключения предпринимательского договора

Первой стадией процесса заключения договора, имеющей правообразующее значение, является направление оферты. Направляя оферту, сторона тем самым выражает свою волю – желание заключить договор. Процесс формирования данной воли не имеет значения, важен лишь факт появления окончательно сформировавшегося намерения стороны заключить договор. В соответствии со статьей 435 Гражданского кодекса РФ предложение для того, чтобы считаться офертой, должно одновременно отвечать следующим требованиям:

– быть обращенным к одному или нескольким конкретным лицам (за исключением публичных оферт);

– быть определенным;

– выражать намерение оферента заключить договор.

Два последних признака оферты являются ключевыми во всех правовых системах. Действительно, чтобы сформировать отношение к предложению о заключении договора, получатель оферты должен знать, что оферент обратился к нему с намерением заключить договор на определенных условиях. Предложение не может создавать действительную оферту, если оно отражает только намерение оферента заключить договор без указания его конкретных условий.

Акцепт оферты, не содержащей конкретных условий договора, приводит к тому, что стороны договариваются об установлении отношений, не оговаривая их конкретного предмета. Стороны могут заключить рамочное соглашение о поставках определенных товаров в будущем (чаще всего подобные договоры возникают в связи с долгосрочными поставками). Наиболее распространенной ошибкой в такой ситуации является неопределение в рамочном соглашении предмета договора – объем, стоимость, ассортимент товара и иные условия контрагенты планируют уточнять применительно к каждой конкретной партии товара. Возможно, признание подобного рамочного соглашения незаключенным, поскольку в нем отсутствует четкое определение предмета договора.

Намерение и определенность являются двумя основными элементами предложения, и их одновременное наличие обязательно для формирования оферты. Однако соотношение этих двух понятий неодинаково в разных системах права. Анализ такого соотношения, на наш взгляд, позволяет говорить о двух особенностях современного предпринимательского оборота: сокращение формализованности процесса заключения договора и обращение особого внимания на намерения сторон.

Намерение стороны можно определить, исходя из содержания оферты. Текст предложения может однозначно устанавливать намерение лица считать себя связанным в случае акцепта. Если явного выражения намерений текст не содержит, необходимо обратить внимание на определенность условий оферты. Именно здесь проявляется связь намерения стороны с определенностью оферты, так как предложение, устанавливающее все детали предлагаемой сделки, с большой вероятностью можно рассматривать как проявление желания направившего его лица заключить договор. Необходимо также обратить внимание на предшествующую практику отношений сторон (заведенный порядок) и на последующее их поведение. Так, если между сторонами в ходе ранее установившихся деловых отношений было принято расценивать письмо с определением существенных условий договора как оферту, даже когда в нем нет указания на намерение заключить договор на данных условиях (в отличие от приглашения к переговорам), то еще одно подобное письмо можно рассматривать также в качестве оферты. О наличии намерения будет свидетельствовать и оферта в форме выставления счета, которая может быть акцептована посредством оплаты счета либо иным способом.

Согласно пункту 1 статьи 435 ГК РФ оферта является достаточно определенной, если она содержит существенные условия договора, а согласно статье 432 ГК РФ существенными являются:

– предмет договора;

– условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида;

– условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Существенным является условие, относительно которого по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Важно, чтобы подобное заявление было четко сформулировано стороной. Договор может быть признан несостоявшимся лишь при доказанности выдвижения стороною требования о согласовании данного условия. Это требование может быть выражено как в специальном извещении, так и путем предложения формулировки данного условия договора. Если сторона не представит доказательств того, что она заявляла о необходимости достижения соглашения по определенному условию, она не сможет ссылаться потом на незаключенность договора вследствие недостижения согласия по этому условию, каким бы важным оно ни представлялось после заключения договора (например, установление договорной неустойки, вопрос о качестве товаров и т. п.).

Сторона вправе заявить, что она считает невозможным заключение договора без согласования определенного условия. Если такой стороной является оферент, такое условие должно содержаться в оферте, поскольку она, согласно правилу, должна включать все существенные условия договора.

Если о необходимости достичь согласия по определенному условию будущего договора заявляет акцептант, то в соответствии с российским законодательством это заявление всегда будет означать выдвижение им контроферты.

ГК РФ установлено, что условие, относительно которого необходимо достичь понимания, не обязательно должно точно соответствовать первоначальному варианту, выдвинутому сделавшей заявление стороной. Контрагенты могут выработать и компромиссный вариант, важно лишь, чтобы было достигнуто согласие. Это дает возможность как оференту, так и акцептанту не предлагать заранее определенную формулировку указанного условия, а лишь заявить о необходимости обсудить его. Сторона может не уточнять, что она считает единственно приемлемой поставку товара в ящиках, а предложить согласовать способ упаковки товара, так как это условие является для нее существенным.

Во избежание недоразумений необходимо специально указать, что без согласования существенного условия договор не будет считаться заключенным и такое заявление является лишь предложением обсудить указанное условие, а не предложением включить его в договор в предлагаемой формулировке (если условие выдвигает оферент) или отклонением оферты на предложенных условиях и выдвижением контроферты с обязательным включением указанного условия (если такое условие выдвигает акцептант).

Обязательным признаком оферты, который закреплен во всех правовых системах, является направленность оферты конкретному лицу (лицам).

ГК РФ содержит специальное правило о публичных офертах в договоре розничной купли-продажи. В отношении договоров розничной продажи ГК РФ прямо устанавливает, что намерение оферента заключить договор с любым отозвавшимся не обязательно должно быть прямо указано или иным образом усматриваться из оферты. В этом случае сама форма оферты (выставление на витрине, предложение в рекламе, каталогах) должна считаться указанием на наличие такого намерения. Это правило ориентировано на защиту прав потребителей и представляется наиболее далеко идущим в плане отклонения от классического требования о наличии такого признака оферты, как ее адресность.

Содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля лица, делающего предложение, заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовется, признается офертой (публичная оферта). Таким образом, если предложение содержит все существенные условия договора и отражает намерение оферента заключить договор с любым, кто отзовется, то такое предложение не обязательно должно содержать прямое указание на то, что оно является офертой, так как оно и без данного указания в соответствии с законом будет признаваться публичной офертой.

Если лицо, выдвигающее предложение, намеревается заключить договор не с любым, а лишь с тем отозвавшимся лицом, которое соответствует определенным критериям, то такое предложение не может считаться офертой, а будет лишь предложением делать оферты, которые такое лицо может акцептовать или нет. В случае, если лицо, выдвигающее предложение, прямо укажет, что такое предложение является офертой, а потом откажет отозвавшемуся лицу в принятии акцепта, то, если такая оферта являлась безотзывной, его отказ не будет иметь силы, так как лицо остается связанным своим предложением, и договор будет считаться заключенным.

Акцепт при заключении договора

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т. п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Если извещение об отзыве акцепта поступило лицу, направившему оферту, ранее акцепта или одновременно с ним, акцепт считается не полученным.

Когда в оферте определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в ней срока.

Когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, – в течение нормально необходимого для этого времени.

Когда оферта сделана устно без указания срока для акцепта, договор считается заключенным, если другая сторона немедленно заявила о ее акцепте.

В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным.

Ответ о согласии заключить договор на иных условиях, чем предложено в оферте, не является акцептом. Такой ответ признается отказом от акцепта и в то же время новой офертой.

Одним из самых главных принципов, на котором построены все взаимоотношения в предпринимательской деятельности, является принцип свободы договора, однако гражданское законодательство предусматривает случаи ограничения действия данного положения. Принцип свободы договора ГК РФ трактует, как отсутствие понуждения заключать договор, кроме случаев, когда обязанность заключить сделку предусмотрена законом, иными правовыми актами (например, публичный договор) или добровольно принятыми обязательствами (например, предварительный договор). Содержание договора определяется по усмотрению сторон, кроме обязательных условий, предписанных действующим законодательством.

Обязательным условием договоров, предусматривающих поставку товаров (выполнение работ или оказание услуг) является срок исполнения обязательства по расчетам, не превышающий трех месяцев, предметом соглашения могут быть любые отношения – как предусмотренные, так и не предусмотренные правовыми нормами и, наконец, контракт может быть смешанным, т. е. содержать в себе признаки нескольких видов договоров. Кроме того, действует еще одно правило, согласно которому, если соглашением сторон не определено условие договора или отсутствует диспозитивная норма, то действуют обычаи делового оборота, применимые к отношениям сторон.

К процедуре заключения договора можно отнести как сам переговорный процесс, направленный на согласование интересов сторон, так и техническое оформление договора. Конечным продуктом этой стадии является полностью оформленный договор, по которому нет возражений ни у одной из сторон. Нельзя допускать, чтобы важнейшие моменты соглашения оставались на уровне устных договоренностей. Все согласованные положения должны отражаться в тексте договора, протоколах, приложениях, где должны содержаться ссылки на то, что дополнительные документы являются неотъемлемыми частями основного соглашения.

Формально заключение договора представляет собой направление оферты одной стороной и последующего ее акцепта другой. Вопросы, связанные с понятиями оферты и акцепта, регулируются статьями 435–443 ГК РФ. Оферта – это предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Офертой можно считать экземпляр договора, подписанный одной из сторон и направленный контрагенту. Важно различать оферту и информацию, адресованную неопределенному кругу лиц. Реклама и иные предложения не являются офертами и рассматриваются законодателем как приглашение делать оферты, кроме случая, когда в предложении содержится условие о том, что организация считает себя связанной обязательствами с любым, кто к ней обратится. Содержащее все атрибуты оферты предложение, но обращенное к любому, кто отзовется, признается публичной офертой. Оферта должна содержать существенные условия договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. В том случае, когда существенные условия не согласованы в договоре, он не считается заключенным.

В договоре купли-продажи существенными признаются условия о количестве и наименовании товара. Кроме того, если сторона выдвигает дополнительные условия для согласования в качестве существенных, хотя и не указанных в законе, то договор будет считаться заключенным при достижении согласия и по ним. Пользуясь этим положением ГК РФ, организации иногда искусственно затягивают процесс подписания договора. Во многих возмездных договорах существенным также является условие о цене.

Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии или действии лица, получившего оферту по выполнению указанных в ней условий договора, если иное не установлено законом или самой офертой. Молчание рассматривается как знак согласия заключить договор, если законом, обычаем делового оборота или практики деловых отношений сторон не вытекает иное. В практике лицо, делающее предложение заключить договор, называется оферентом, а лицо, которому адресована оферта и которое дает согласие заключить договор, является акцептантом.

Структура договора

Предмет договора должен соответствовать содержанию отношений, которые он призван регулировать, иначе в случае возникновения конфликтной ситуации суд будет разрешать дело исходя не из наименования договора, а из сути отношений, которые он регулирует, хотя ГК РФ устанавливает, что договор судьями должен трактоваться буквально. Если при толковании не будет достоверно определена воля договаривающихся сторон, то суд исходит из обстоятельств, указывающих на действительное волеизъявление сторон, а именно: преддоговорные переговоры (документально подтвержденные), переписку, практику, установившуюся во взаимоотношениях сторон, обычаи делового оборота, последующее поведение контрагентов (ст. 431 ГК РФ), что подтверждается судебной практикой.

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.