Авторское право. Вводный курс

Владимир Козырев, Константин Николаевич Леонтьев

Авторское право. Вводный курс

ПРЕДИСЛОВИЕ

Каменистые тропы науки – это горы литературы, уступы книг, которые нужно прочесть, усвоить. Но книги – это путеводитель, по которому можно ориентироваться на дорогах науки.

А.Я. Яншин, академик

Мы надеемся, что эта книга окажется полезной читателям, желающим ознакомиться с российским законодательством об авторском праве, которое за 200 лет своего развития неоднократно претерпевало самые невероятные изменения. И хотя оно к настоящему времени приблизилось к авторскому праву большинства европейских стран, в нем по-прежнему содержится множество весьма неприятных «ловушек», представляющих серьезную угрозу для тех, кто совершенно не знаком с положениями и практикой применения этих прав. Впрочем, наш опыт работы показывает, что можно избежать многих проблем, если позаботиться об этом заранее.

Разумеется, в этой книге авторы попытались изложить только некоторые базовые сведения, необходимые для отстаивания авторских прав в случае их нарушений, защиты от необоснованных претензий иных лиц, для подтверждения авторских прав, оформления договоров о передаче или приобретении прав и для решения многих других вопросов, с которыми постоянно приходится сталкиваться на практике.

Предварительные замечания

1. Пожалуйста, обратите внимание на то, что используемая в данной книге последовательность изложения основных сведений об охране авторских и смежных прав в России не всегда совпадает с последовательностью закрепления соответствующих норм в тексте Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах». Такое несоответствие вызвано прежде всего желанием облегчить знакомство с российским авторским правом.

Для поиска интересующих вас норм воспользуйтесь приведенной далее структурной схемой российского закона об авторском праве и смежных правах.

2. В связи с тем, что названия российских законодательных актов не отличаются краткостью, и в то же время отсутствуют какие-либо общепринятые сокращения их названий, авторы сочли необходимым специально оговорить, что во всех случаях далее, где упоминается «Закон», «Закон об авторском праве» или «Закон об авторском праве и смежных правах», имеется в виду Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах» в действующей редакции (после внесения изменений в 2004 г.).

3. В период подготовки данной книги к печати была принята новая часть Гражданского кодекса Российской Федерации (ГКРФ), в которой оказались объединенными положения действующих в настоящее время законодательных актов по вопросам интеллектуальной собственности, в том числе Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах».

Новая (четвертая) часть ГК РФ вступит в силу с 1 января 2008 г., заменив собой многие действующие в настоящее время законодательные акты.

Следует отметить, что к кардинальному изменению российского авторского права это не приведет, так как положения действующего Закона в основном включены в новую часть ГК РФ без каких-либо существенных изменений.

Основные законодательные нововведения, число которых в сфере авторского права и смежных прав оказалось весьма ограниченным, рассматриваются в специальном дополнительном разделе данной книги.

ОСНОВНЫЕ СВЕДЕНИЯ ОБ ОХРАНЕ АВТОРСКИХ И СМЕЖНЫХ ПРАВ В РОССИИ

АВТОРСКИЕ И СМЕЖНЫЕ ПРАВА

Различия между авторскими и смежными правами

В российском законодательстве различают авторские и смежные права. Обычно утверждается, что авторские права должны обеспечивать охрану произведений – результатов творческой деятельности авторов, а смежные права как бы примыкают к авторским, но с их помощью охраняются совсем иные объекты:

• исполнения – результаты творческой деятельности артистов-исполнителей;

• фонограммы – звукозаписи;

• передачи организаций вещания (передачи телевизионных и радиовещательных организаций).

Однако приходится учитывать, что подобное деление в ряде случаев оказывается весьма условным. Например, режиссеры-постановщики кинофильмов считаются авторами, а режиссеры-постановщики спектаклей в силу прямого указания закона формально приравнены к артистам-исполнителям и, следовательно, являются обладателями не авторских, а смежных прав.

Охрана, которую обеспечивают авторские права, шире по объему, продолжительнее по срокам и гораздо старше, чем охрана, обеспечиваемая смежными правами (в российском законодательстве первое упоминание о смежных правах появилось только в 1992 г.).

Охрана авторских и смежных прав в России

Охрана авторских и смежных прав в России предоставляется на основании положений Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах».

Иностранным правообладателям охрана может предоставляться на основании положений международных договоров или в некоторых случаях непосредственно на основании положений российского закона.

Обладатели авторских и смежных прав

Соотношение между авторскими и смежными правами

Все эти права действуют параллельно, независимо друг от друга и зачастую образуют причудливые сочетания и переплетения. Для неподготовленного человека понимание этих сочетаний и переплетений оказывается весьма затруднительным.

Основное, что следует запомнить, – при использовании любого объекта авторских или смежных прав должны соблюдаться права всех правообладателей, чьи права на произведения, исполнения, фонограммы и (или) телерадиопередачи затрагиваются таким использованием.

В какой-то степени многие сложные объекты авторских и смежных прав напоминают матрешку – игрушку, внутри которой вложены другие матрешки. Например, телевизионная передача может включать самые разные объекты авторских и смежных прав, права на которые могут принадлежать самым разным лицам.

Аналогичным образом сложные отношения с участием многих правообладателей будут складываться при тиражировании и распространении фонограмм, осуществлении радиопередач и т. д.

Особенно сложные отношения возникают при создании и использовании аудиовизуальных произведений (фильмов).

ПРЕДОСТАВЛЕНИЕ ОХРАНЫ АВТОРСКИХ ПРАВ

Российское законодательство об авторском праве

Основным законодательным актом в данной области в настоящее время является Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», принятый в 1993 г. В 1995 и 2004 г. в него были внесены некоторые изменения, впрочем, весьма небольшие по объему.

В отношении компьютерных программ параллельно действует отдельный Закон Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных» (в данном случае имеются в виду только электронные базы данных).

Действует также множество других законодательных актов, которые так или иначе затрагивают вопросы охраны авторских прав (о библиотеках, об архивах, об информации, о товарных знаках, о культуре, об архитектуре и т. д.).

Существует значительное число подзаконных нормативных актов, которые затрагивают вопросы авторских прав, однако при решении вопросов в судах приоритет должны иметь положения, закрепленные на законодательном уровне.

Основные законодательные и подзаконные акты в сфере авторского права

Влияние ранее действовавшего законодательства

Множество сложностей связано с особенностями развития авторского права в России. Так, действующее российское законодательство об авторском праве кардинальным образом отличается от законодательства, которое действовало в СССР. Ранее вопросы охраны авторских прав регулировались Гражданским кодексом (далее– ГК) РСФСР 1964 г., который был рассчитан на условия советского времени, в частности, существенно ограничивал возможности по передаче и приобретению авторских прав. С 1992 по 1993 г. авторское право в России регулировалось соответствующим разделом так называемых «Основ Союза ССР и республик 1991 г.». Этот законодательный акт, разработанный и принятый в СССР, уже после распада СССР был введен в действие на территории России в качестве переходной меры. В настоящее время при решении вопросов, связанных с использованием произведений, созданных в СССР и России до принятия закона об авторском праве и смежных правах, приходится учитывать положения ранее действовавшего законодательства.

Традиционный подход таков: к отношениям по использованию произведений применяется действующий закон, а к отношениям по их созданию (в том числе к определению первоначальных правообладателей) – законодательные положения, действовавшие во время создания произведения. В результате решение многих практических вопросов зависит от времени создания произведения. Например, права на произведения, созданные работниками в период существования СССР при исполнении своих трудовых обязанностей, продолжают принадлежать авторам-работникам (или их наследникам), хотя для произведений, создаваемых работниками в настоящее время, предусмотрено совершенно иное решение данного вопроса.

Законодательные акты, регулирующие вопросы авторского права, по времени принятия:

Авторы и иные первоначальные обладатели авторских прав

С точки зрения российского законодательства автором всегда признается человек – «физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение» (ст. 4 Закона об авторском праве). Согласно российскому законодательству авто-

ром может быть только человек – физическое лицо. Однако следует учитывать, что при предоставлении охраны произведению в соответствии с международными договорами автор произведения определяется в соответствии с законодательством иностранного государства, благодаря чему авторами таких произведений могут условно признаваться даже юридические лица.

Считается, что именно у автора первоначально возникают авторские права, которые потом могут по различным основаниям переходить к другим физическим лицам или организациям. На самом деле такой переход может происходить фактически одновременно с возникновением прав, поскольку Закон предусматривает такую возможность (например, в отношении служебных произведений).

Из правила о том, что первоначальным обладателем авторских прав может быть только физическое лицо – автор, существует ряд исключений:

1) в соответствии с ранее действовавшим законодательством авторские права в некоторых случаях возникали непосредственно у юридического лица (например, авторские права на создаваемые в СССР кинофильмы и телефильмы возникали у предприятий, осуществивших их съемку, однако объем таких прав был всегда весьма ограничен);

2) если произведение создано за рубежом, то его автор определяется по закону иностранного государства (как уже отмечалось, в этом случае автором может признаваться даже организация), российский Закон при этом не спорит с иностранным законодательством, целиком отсылая к его положениям.

Критерии предоставления охраны

Охрана авторских прав в соответствии со ст. 5 Закона предоставляется на основании:

1) критерия гражданства – охраняются все произведения российских авторов;

2) территориального критерия – охраняются все произведения, обнародованные (впервые сделанные доступными для публики) на территории России, а также все находящиеся на территории России необнародованные произведения (независимо от гражданства авторов);

3) международного договора – охрана произведениям иностранных авторов предоставляется в соответствии с условиями международного договора.

Для получения охраны достаточно, чтобы существовало хотя бы одно из указанных выше оснований.

Во всех случаях речь идет о возникновении прав у первоначального правообладателя. Переход прав на произведение не влияет на решение вопроса о предоставлении охраны произведению. Так, права иностранной организации, полученные от российского автора, будут полностью признаваться в России независимо от наличия какого-либо международного договора. В то же время произведение, не охраняемое в России, не будет поставлено под охрану, даже если права на него приобретет российский гражданин или российская организация.

Охрана авторских прав российских граждан и юридических лиц

Охрана произведениям российских авторов в России предоставляется независимо от места и времени их создания, факта и места обнародования, формы выражения, наличия или отсутствия каких-либо иных обстоятельств в течение сроков охраны авторских прав, определенных законом.

Охрана авторских прав иностранных правообладателей

Иностранным правообладателям охрана первоначальных авторских прав может предоставляться на основании международного договора или непосредственно положений российского закона.

Основным международным договором России в области авторских прав является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений. Кроме того, Россия участвует во Всемирной конвенции об авторском праве. Согласно положениям Бернской конвенции охрана авторских прав обеспечивается авторам почти из160 стран мира.

Непосредственно на основании положений закона охрана иностранным правообладателям может предоставляться, если произведение иностранного автора, в частности, обнародовано (впервые сделано доступным для публики) на территории России.

Что касается случаев приобретения иностранными физическими лицами или организациями прав на произведения, охраняемые в России, то такие лица и организации могут использовать такие права и распоряжаться ими точно так же, как российские граждане и организации.

ВОЗНИКНОВЕНИЕ ОХРАНЫ АВТОРСКИХ ПРАВ И ДОКАЗАТЕЛЬСТВА АВТОРСТВА

Возникновение авторских прав

В соответствии с российским законодательством авторские права возникают в силу факта создания произведения. Обычно это простое правило остается непонятным для самих авторов даже после длительных объяснений. Суть его состоит в следующем: как только произведение было создано – выражено в объективной форме (записано, нарисовано, произнесено, спето и т. д.), автоматически возникают авторские права на произведение.

Принцип предоставления охраны авторских прав без соблюдения каких-либо формальностей в настоящее время признается большинством развитых стран мира и следует из положений п. 2 ст. 5 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений.

Идеальная ренессансная улица. Рисунок Ханса Вриса. XVI в.

Регистрация автрских прав

Согласно российскому законодательству не требуется какой-либо регистрации авторских прав.

Для возникновения и осуществления авторских прав, в том числе для их защиты, не требуется никакого специального оформления, удостоверения авторских прав или соблюдения каких-либо иных формальностей.

Разумеется, отсутствие формальностей облегчает положение авторов произведений, которые избавлены от необходимости для охраны своих произведений осуществлять, например, их государственную регистрацию, выплачивать государственные пошлины (как в патентном праве). В то же время отсутствие официального подтверждения принадлежности прав может на практике затруднять их защиту.

Так, могут возникать значительные проблемы с обеспечением доказательств авторства, однако для формального возникновения авторских прав российское законодательство не требует совершения автором каких-либо действий, кроме придания произведению «объективной формы» (см. далее).

Следует отметить, что в настоящее время действует факультативная государственная регистрация программ для ЭВМ и баз данных, специально предусмотренная Законом Российской Федерации № 3523-I от 23 сентября 1992 г. «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных».

Доказательства принадлежности авторских прав

Поскольку в соответствии с российским законодательством отсчет при определении принадлежности авторских прав всегда ведется от момента их возникновения (в силу создания автором произведения), для доказательства принадлежности авторских прав надо быть готовым доказать:

1) авторство, т. е. факт создания произведения именно данным конкретным лицом или коллективом авторов;

2) правомерность перехода возникших авторских прав по всей цепочке правопреемников (по авторским договорам или по иным соответствующим законодательству основаниям).

Для доказывания авторства, т. е. факта создания произведения именно данным лицом – автором, сам автор, его наследники или иные заинтересованные лица при рассмотрении спора в суде могут использовать любые допускаемые российским законодательством доказательства:

• объяснения сторон и третьих лиц;

• показания свидетелей;

• письменные и вещественные доказательства;

• аудиозаписи и видеозаписи;

• заключения экспертов.

Однако на практике чаще всего процесс доказывания авторства опирается на так называемую презумпцию авторства (см. далее) и сводится к необходимости предоставления наиболее раннего по времени экземпляра произведения, на котором указан автор.

По делам о плагиате (присвоении авторства) нередко используются также заключения экспертов, в качестве которых могут выступать любые назначенные судом экспертные учреждения или специалисты.

Свидетель, что вы делали четыре года назад, 9 апреля, между 10 и 11 часами вечера? Рисунок Оноре Домье. 1848

Презумпция авторства

Последствия невозможности официальной регистрации и получения правоустанавливающего документа, официально указывающего на владельца авторского права (каким является, например, патент на изобретение), несколько смягчаются за счет установления так называемой презумпции авторства.

В российском законодательстве презумпция авторства сформулирована следующим образом:

«При отсутствии доказательств иного автором произведения считается лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения» (п. 2 ст. 9 Закона Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах»).

Благодаря презумпции авторства для того, чтобы доказать, что автором данного произведения действительно является лицо, заявляющее об этом, ему достаточно представить экземпляр произведения, на котором он указан в качестве автора каким-либо обычным способом, например на титульном листе, в оглавлении или непосредственно в самом тексте произведения. Авторство при этом будет считаться установленным до тех пор, пока не будет представлен более ранний по времени экземпляр того же произведения, содержащий упоминание об ином авторе, или иным образом доказана недобросовестность лица, претендующего на авторство.

Презумпция действует только в отношении самого автора. Любые иные лица (наследники, издательства, киностудии и т. д.) для доказывания своих прав должны представить доказательства перехода к ним первоначально возникших у автора имущественных авторских прав.

Все в наличии, кроме задатка. Рисунок Оноре Домье. 1861

Обеспечение доказательств авторства

Несмотря на презумпцию авторства на практике часто возникают трудности с доказательством того, что произведение создано именно данным автором и именно в таком виде. Эти трудности минимальны, если произведение публикуется сразу после создания, поскольку каждый экземпляр такой работы с именем автора на обложке будет одновременно служить доказательством его авторства (при условии, что дата издания представленных экземпляров произведения не вызывает сомнений). Гораздо сложнее воспользоваться презумпцией авторства в случае, если произведение не было заблаговременно опубликовано или время его издания вызывает сомнения. На практике авторам в случае плагиата зачастую очень трудно представить бесспорные доказательства создания ими произведения.

В отношении неопубликованных произведений защита авторских прав обычно либо чрезвычайно затруднена, либо даже невозможна, если сам автор заранее не позаботился об обеспечении доказательств, необходимых ему для использования презумпции авторства, т. е. о существовании экземпляра произведения, на котором было бы указано имя автора[1] и дата создания которого была бы каким-либо способом подтверждена.

Наиболее простой вариант – направление самому себе или своему знакомому по почте пакета с экземпляром своего произведения и хранение этого пакета для представления в суд при возникновении спора об авторстве в качестве доказательства того, что в определенную дату произведение было уже им создано. Надежность такого варианта невелика, поскольку в силу значительных возможностей для фальсификации представление подобных доказательств может вызывать сомнения, в ряде случаев весьма обоснованные.

При депонировании (регистрации) в одном из российских авторских обществ появляется независимый посредник, у которого хранится экземпляр произведения и который может в случае возникновения судебного спора подтвердить дату его депонирования. Однако стоимость такой услуги часто слишком велика по сравнению с теми доходами, которые получают российские авторы от использования их произведений, поэтому подавляющее большинство авторов от такой регистрации воздерживаются.

Реальная ценность подобного депонирования во многом зависит от авторитетности осуществляющей его организации. Такое депонирование часто ошибочно называют регистрацией, при его осуществлении выдают свидетельство, сертификат или иной документ, имеющий только психологическое значение.

Относительно недорогим является использование различных вариантов совершения нотариальных действий, благодаря которым можно обеспечить довольно надежные доказательства существования экземпляра произведения на определенную дату. К сожалению, нотариальная практика в данной области не отличается единообразием, и обратившимся лицам предлагают разные варианты нотариальных действий: принятие на хранение экземпляра произведения, удостоверение времени его предъявления и т. д.

В ряде случаев иностранные правообладатели в качестве обоснования своих прав пытаются использовать полученные за рубежом документы, например свидетельства о регистрации в копирайт-офисе Библиотеки конгресса США. Подобные свидетельства сами по себе никакого правоустанавливающего значения на территории Российской Федерации не имеют, но иногда могут оказывать некоторое психологическое воздействие. Дополнительная трудность при их предъявлении в судебные органы связана с необходимостью соблюдения ряда процессуальных требований.

Уже длительное время обсуждается возможность создания специальных систем добровольной регистрации и депонирования произведений с участием государства, однако пока факультативная государственная регистрация действует только в отношении компьютерных программ и баз данных.

Уведомление об авторских правах (знак охраны авторских прав)

В ст. 9 Закона предусмотрена возможность использования особого знака охраны авторских прав – ©, который может размещаться на экземплярах произведения по усмотрению обладателя исключительных авторских прав. Упоминание о знаке © является данью традиции, заложенной Всемирной конвенцией об авторском праве 1952 г. из-за особых формальных требований, предъявляемых в то время законодательством США и ряда иных стран в качестве условия предоставления охраны авторских прав.

В настоящее время в связи с присоединением большинства стран мира к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, которая запрещает установление подобных формальностей, использование знака охраны авторских прав © в России является только результатом привычки и следствием нескольких инструкций, которые на подзаконном уровне определили порядок его простановки.

Использование знака © является правом, а не обязанностью правообладателя. На практике его часто используют неправильно, что приводит к путанице при определении обладателя прав и оформлении договорных отношений.

Следует помнить, что знак охраны авторских прав на самом деле имеет только информационное значение и указывает лишь на то, что какое-то лицо считает себя обладателем исключительных авторских прав на произведение. Основания, согласно которым оно делает такой вывод, должны быть подтверждены иными доказательствами – наличием авторских договоров, свидетельства о праве на наследство и т. д.

Сам по себе знак охраны авторских прав не может служить основанием для установления факта обладания авторскими правами на произведение. Абсолютно никакого правового значения не имеют, согласно российскому законодательству, надписи вроде «Все права защищены» («All rights reserved»), пришедшие к нам из американской практики. Иногда подобные надписи специально проставляются на контрафактных экземплярах произведений и фонограмм в надежде ввести в заблуждение сотрудников правоохранительных органов.

Объявление приговора. Рисунок Оноре Домье. 1833

ОХРАНЯЕМЫЕ И НЕОХРАНЯЕМЫЕ ПРОИЗВЕДЕНИЯ

Понятие произведения

В законодательстве понятие «произведение» не определяется, указывается лишь, что авторское право распространяется на произведения, являющиеся результатами творческой деятельности (ст. 6 Закона об авторском праве).

Предполагается, что любое произведение – это результат творческой деятельности, однако понятие творческой деятельности также является неоднозначным. Обычно поясняется, что имеется в виду не всякая творческая деятельность, а которая приводит к возникновению произведения. Таким образом, круг замыкается: произведение определяется как результат творческой деятельности, a творческая деятельность – как деятельность, приводящая к созданию произведения.

Иногда отмечается, что в качестве произведений должны рассматриваться только оригинальные результаты творческой деятельности, но при этом не исключается возможность самостоятельного и независимого создания разными авторами одинаковых произведений. Разумеется, для книг и иных больших произведений такое совпадение невозможно.

Проблема состоит в том, что в качестве произведения может рассматриваться любая его часть, представляющая результат творческой деятельности, вплоть до отдельных предложений, фраз, названий и даже отдельных оригинальных слов. Бывает очень трудно определить ту грань, за которой часть произведения перестает признаваться произведением.

На практике большое значение имеет судебное усмотрение, которое пока не выработало каких-либо единых подходов. Интересно отметить, что складывающаяся судебная практика все же идет по пути признания авторских прав не только на отдельные создаваемые авторами слова, но и на названия персонажей, особенно если они стали широко известными в России и ассоциируются именно с произведениями данного автора.

Охрана должна предоставляться независимо от назначения и достоинства произведения. Для получения охраны произведение должно быть выражено в объективной форме (устной, письменной и т. д.).

В Законе специально указаны также произведения, не охраняемые авторским правом (законы, судебные решения и т. д.).

Качество произведения

Закон не предусматривает какой-либо зависимости между предоставлением охраны произведению и его «качеством». Авторское право распространяется на любые произведения, независимо от их назначения и достоинства.

Автора, написавшего безнравственное или клеветническое произведение, можно критиковать, не публиковать, преследовать в гражданском или уголовном порядке, однако авторское право на его произведение все равно признается. С точки зрения авторского права произведениями могут быть признаны даже протоколы допросов, если их содержание в достаточной степени оригинально, творчески самостоятельно.

Форма выражения произведения

Для предоставления охраны произведение должно быть выражено в объективной форме. Это вовсе не означает, что оно обязательно должно быть закреплено на каком-либо долговечном материальном носителе.

Объективной формой признается не только письменная форма, звукозапись, видеозапись, рисунок или фотография, но даже устная форма – произнесение произведения в присутствии публики. Исполнение на музыкальном инструменте произведения также будет считаться его выражением в объективной форме.

Формально охрана не зависит от способа выражения произведения, хотя, разумеется, обеспечить защиту авторских прав для устных произведений может оказаться весьма затруднительно.

Произведения, охраняемые авторским правом

В ст. 7 Закона об авторском праве перечислены виды охраняемых авторским правом произведений, однако их перечень является незамкнутым (неисчерпывающим) и служит только для примерной классификации встречающихся на практике произведений. Вопрос о целесообразности закрепления подобного перечня в законе является дискуссионным.

Следует также упомянуть, что в Законе часто используется выражение «произведения науки, литературы и искусства» – в тех случаях, когда речь идет о любых возможных произведениях. Деление на «произведения науки», «произведения литературы» и «произведения искусства» реального практического значения не имеет.