Нотариат и адвокатура. Лекции для студентов

Владимир Владиславович Самсонов, Влада Владиславовна Ефимова

Нотариат и адвокатура

Лекции для студентов

Список принятых сокращений

АПК РФ – Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации

ГК – Гражданский кодекс Российской Федерации

ГПК РФ – Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации

НК – Налоговый кодекс Российской Федерации

СК – Семейный кодекс Российской Федерации

ТК – Трудовой кодекс Российской Федерации

УК – Уголовный кодекс Российской Федерации

БВС (СССР, РСФСР, РФ) – Бюллетень Верховного Суда СССР, РСФСР, Российской Федерации;

БНА (СССР РСФСР, РФ) – Бюллетень нормативных актов министерств и ведомств СССР, РСФСР, Российской Федерации; Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти Российской Федерации;

Ведомости СССР, РСФСР, РФ – Ведомости Верховного Совета СССР, РСФСР; Ведомости Съезда народных депутатов и Верховного Совета РСФСР, Российской Федерации;

СЗ РФ – Собрание законодательства Российской Федерации.

доп. – дополнения (-ями)

изм. – изменения (-ями)

комм. – комментарий

гл – глава

п. – пункт

ред. – редакция

см. – смотри

ст. – статья

утв. – утвержденный (-ная, – ное, – ные)

ФКЗ – Федеральный конституционный закон РФ

ФЗ – Федеральный закон РФ

ч. – часть

Тема 1: Понятие нотариата. История развития нотариата в России

1.1. Понятие нотариата

Нотариат – от латинского «notarius» – писец, секретарь.

Термин «нотариат» в современном российском праве многозначен и используется в нескольких смыслах:

1) он обозначает систему органов и должностных лиц, включающую нотариусов и иных лиц, от имени Российской Федерации совершающих предусмотренные нормативно-правовыми актами нотариальные действия в интересах российских граждан и организаций (юридических лиц), граждан и организаций иностранных государств, а также лиц без гражданства.

2) отрасль законодательства, нормами которой регулируется нотариальная деятельность;

3) учебный курс, предметом которого является изучение вопросов нотариального производства и деятельности его участников в нотариальной сфере.

Нотариат в России – система государственных органов и должностных лиц, на которых законодательством Российской Федерации возложена обязанность по совершению предусмотренных нотариальных действий от имени Российской Федерации, направленных на юридическое закрепление бесспорных гражданских прав и фактов и исполняемых в целях обеспечения зашиты прав и законных интересов обратившихся лиц и организаций.

Функции нотариата. Функции отражают основные направления деятельности системы нотариата, показывая содержательное значение нотариальной деятельности. Нотариальные функции носят в целом особый характер, отражая специфику нотариального производства и нотариальной деятельности в сфере гражданского оборота. Их особенности вытекают из публично-правового характера нотариальной деятельности и особенностей компетенции нотариуса, действующего в рамках бесспорной гражданской юрисдикции.

Функции нотариата можно подразделять на:

1) социальные, характеризующие место нотариата в системе органов гражданской юрисдикции и правовой системе России;

2) содержательные, отражающие характер нотариальной деятельности.

Разграничение нотариальных функций позволяет отразить место нотариата в современном обществе как особого правового института (социальные функции нотариата) и показать специфику его деятельности в отношении участников нотариального производства (содержательные функции нотариата).

Можно выделить следующие социальные функции нотариата в гражданском обороте:

1) предупредительно-профилактическая;

2) правореализационная;

3) правоохранительная;

4) фискальная.

Предупредительно-профилактическая функция нотариуса заключается в следующем. Исторически и функционально нотариальное производство связано с гражданским судопроизводством, имея много общих черт и признаков. Так, и судья, и нотариус осуществляют публично-правовые функции, закон в равной мере обеспечивает независимость и беспристрастность судьи и нотариуса при решении конкретного юридического дела. Вместе с тем, основное различие между данными правовыми институтами в рамках гражданской юрисдикции производится (помимо вытекающего из принципа разделения властей и связанного с ним места судебной власти в системе государственных органов) по критерию спорности либо бесспорности права. При наличии спора гражданская юрисдикция осуществляется судом, при ее отсутствии – нотариусом.

Развитая система нотариата способствует и помогает судебной реформе в трех основных направлениях:

1) по предупреждению споров уже на стадии согласования условий сделки и ее заключения, тем самым профилактически снижая количество гражданско-правовых споров;

2) значительно облегчая рассмотрение гражданско-правовых споров и процесс доказывания в суде, поскольку нотариальные акты имеют особую доказательственную силу, позволяют суду яснее выявить, истинную волю сторон и менее опровержимы, чем документы в простой письменной форме;

3) путем принятия на себя гражданско-правовых дел бесспорного характера, уменьшая абсолютное количество дел в судах.

Правореализационная функция нотариата отражает место нотариата в системе осуществления субъективных прав и исполнения обязанностей. Согласно сложившейся классификации способов правореализации они подразделяются на исполнение, использование, соблюдение и применение права.

Участие нотариуса в правореализационной деятельности происходит различными путями. Во-первых, путем обеспечения условий правомерного поведения участников гражданского оборота, в отношении которых совершается нотариальное действие. Так, участники сделки по купле-продаже недвижимости одновременно используют свои правомочия как продавец и покупатель, исполняют свои обязанности, связанные с обеспечением прав третьих лиц (долевого сособственника), соблюдают требования правовых норм в связи с имеющимися юридическими запретами. На нотариусе лежит обязанность обеспечить надлежащие правовые условия для правореализационной деятельности участников нотариального действия.

Во-вторых, сам нотариус исполняет, использует и соблюдает требования правовых норм (материального и процедурного характера) в связи с предоставленными ему полномочиями. Например, нотариус при удостоверении сделки по отчуждению имущества обязан исполнять требования нотариального производства (например, проверить принадлежность имущества продавцу), использует предоставленные ему правомочия, например по проверке достоверности представленных ему документов, соблюдает установленные запреты, например, отклоняет встречающуюся иногда просьбу от участников нотариального действия о подписании нотариального документа без присутствия нотариуса.

В-третьих, нотариус в ряде ограниченных случаев является субъектом правоприменительной деятельности, когда ему предоставлено право разрешать юридические дела в отношении конкретных фактических ситуаций. Применение права осуществляется нотариусом в ограниченном числе случаев, поскольку основная задача нотариата заключается в обеспечении правомерности действий участников гражданского оборота. Например, нотариус применяет правовые нормы при совершении исполнительных надписей, когда ему предоставлены, по сути дела, полномочия по санкционированию принудительного осуществления нарушенных прав, а нотариальный акт имеет силу исполнительного документа в рамках исполнительного производства. При этом нотариус одновременно применяет нормы, как материального права, так и процедурного характера, регламентирующие порядок совершения нотариальных действий.

Правоохранительная функция нотариата отражает его место как публично-правового института, который обеспечивает законность и правомерность юридических действий участников гражданского оборота в самом широком смысле, снижая уровень как гражданских, так и уголовных правонарушений. В рамках правоохранительной функции нотариат с помощью присущих ему правовых средств решает целый ряд задач. Во-первых, снижает уровень криминальности в гражданском обороте в сфере собственности, во-вторых, облегчает раскрытие преступлений, в-третьих, способствует снижению уровня преступности, обеспечивает юридическую безопасность граждан и организаций.

Фискальная функция нотариата также вытекает из его публично-правовой природы и необходимости для нотариата способствовать решению целого ряда государственных задач. Органы нотариата способствуют решению такой государственной задачи, как привлечение всех обязанных лиц к уплате налогов. Так, в соответствии со ст. 85 НК нотариус обязан сообщать государственным налоговым инспекциям об удостоверении договоров дарения и выдаче свидетельств о праве на наследство, что позволяет государству отслеживать данные гражданские акты с целью взимания налога на имущество, переходящее в порядке дарения или наследования. При удостоверении договора дарения иностранному гражданину требуется предварительная уплата налога. В ряде стран системы латинского нотариата нотариусы более широко помогают в осуществлении фискальных функций государства, позволяя отслеживать во всех случаях переход права собственности и тем самым, помогая устанавливать налогоплательщиков.

Данная функция приобретает особое значение в связи с увеличением значения налогообложения имущества как одного из источников формирования бюджетов. Нотариат является рациональной формой, позволяющей фиксировать сделки с недвижимостью, иные юридические действия участников гражданского оборота и учет налогоплательщиков.

Функции, отражающие содержание и специфику нотариальной деятельности, носят особый характер и связаны с правоустановительной, удостоверительной, охранительной и юрисдикционной деятельностью.

Правоустановительная функция нотариата заключается в необходимости установления в нотариальном производстве больших групп юридических фактов, чаще всего связанных между собой в фактические составы различной степени сложности. Обязанность проверки наличия необходимого фактического состава, истребования необходимых документов лежит на самом нотариусе.

Удостоверительная функция нотариата заключается в наделении нотариуса полномочием придания от имени государства юридическим действиям участников гражданского оборота особого правового характера. Понятно, что любые юридически значимые действия участников гражданского оборота имеют правовой характер, но их взаимодействие в рамках нотариальной удостоверительной процедуры придает им качественно иной характер. Удостоверительная процедура позволяет по своим основным составляющим и самой заранее определенной динамике ее развития установить необходимый фактический состав и принять правильное правовое решение. Удостоверительная деятельность связана с реализацией как контрольных, так и правозащитных полномочий нотариусов. Поэтому ряд нотариальных действий непосредственно связан с удостоверением, в частности, сделок и юридических фактов.

Охранительная функция нотариата заключается в возложении на систему нотариата охраны прав участников нотариального производства, в том числе путем содействия в осуществлении их прав и исполнении обязанностей. При этом охранительная функция осуществляется нотариусами не только при совершении нотариальных действий одноименного характера (принятие мер к охране наследственного имущества), но и при совершении практически любого нотариального действия.

Юрисдикционная функция нотариата вытекает из роли нотариата как органа гражданской юрисдикции. При этом нотариус осуществляет одновременно все формы юрисдикционной деятельности, он занимается одновременно оперативно-исполнительной и правоустановительной деятельностью, а также в ряде случаев правоприменительной деятельностью по принудительному осуществлению гражданских прав. Особенностью юрисдикционной деятельности нотариусов является не последующее разрешение уже возникших правовых конфликтов в сфере гражданского оборота, а в основном деятельность по их предупреждению. Только в отдельных случаях, например при совершении исполнительных надписей, нотариусы способствуют разрешению относительно спорных ситуаций гражданского оборота.

Изложенный анализ нотариальных функций показывает их тесную взаимосвязь и системное воздействие на нотариальную деятельность, а также наличие в нотариальном праве как охранительных, так и существенных позитивных характеристик, отражающих правосозидательную силу нотариата.

Основные мировые системы нотариата. Существует две основных системы нотариата – латинского и англосаксонского типа. В систему Международного союза латинского нотариата, объединяющего в своем составе более 60 нотариатов всех континентов (за исключением Австралии), входят, из числа наиболее крупных, нотариаты ФРГ, Франции, Испании, Италии, Австрии, Швейцарии, Бельгии, Люксембурга, Нидерландов, Латинской Америки, провинции Квебек (Канада), государства Африки (в 90-х годах XX в Эстонии, Латвии, Литве, Польше, Словакии и у нас в России). Интересно, что система латинского нотариата появилась и в США, и в Соединенном Королевстве – государствах системы общего права. В частности, в штате Флорида и Лондоне действуют нотариусы, работающие по принципам латинского нотариата. В 2003 г. к Международному союзу латинского нотариата присоединился Китай.

Международный союз латинского нотариата был образован в 1948 г. в Буэнос-Айресе и имеет целью содействовать распространению в мире законодательства стран – членов союза и знакомству с его институтами.

В системе латинского нотариата нотариус выступает, во-первых, в качестве независимого представителя государства, наделенного от имени государства полномочиями совершать нотариальные действия, во-вторых, одновременно несущем, личную ответственность за совершение нотариальных действий. Независимость нотариуса обеспечивает придание соглашениям сторон «публичной формы и публичного доверия», поскольку нотариус исполняет задачи публичной власти. Контроль за деятельностью нотариуса осуществляется государством в лице органов юстиции и нотариальными палатами.

Что в ряде стран латинского нотариата существует параллельно государственный и свободный нотариат, например, только государственный нотариат действует в земле Баден-Вюртемберг в ФРГ и примерно в половине кантонов Швейцарии. В Португалии нотариусы также являются государственными чиновниками».

Кроме того, в странах латинского нотариата организация и система свободного нотариата отличается значительной гибкостью. Например, в ряде земель ФРГ допускается совмещение профессий адвоката и нотариуса, когда одно и то же лицо может одновременно выполнять указанные функции.

Национальные модели нотариата. В качестве примера можно привести правовое регулирование организации и деятельности нотариата во Франции и Германии.

Во Франции, нотариус – это установленная государством должность, обладатель которой наделен правом удостоверять юридические акты. Нотариусу поручается оформление сделок, которым стороны обязаны или хотят придать аутентичную юридическую форму. Под аутентичностью во Франции понимается удостоверение нотариусом подлинности актов и соглашений, которые ему предоставляются.

В силу высокой престижности должности нотариуса во Франции установлены довольно сложные правила доступа к нотариальной профессии. Для того чтобы стать нотариусом во Франции, необходимо выполнить следующие условия;

1) быть французским гражданином;

2) не быть участником деяний, приведших к уголовному наказанию за действия, противные чести, порядочности или нормам морали;

3) не быть участником деяний, повлекших увольнение или дисциплинарное, административное наказание отстранением от должности, исключением из реестра какой-либо организации или корпорации, отзывом агремана или разрешения;

4) не быть личным банкротом или не быть ранее объявленным банкротом или подверженным судебному разбору расчетов с кредитором:

5) иметь степень магистра права или обладать иным дипломом, признанным равнозначным в части занятия профессией нотариуса совместным решением министра юстиции и министра, ведающего высшим образованием.

Кроме того, необходимо прохождение стажировки в течение двух лет, в том числе около полугода при иных специалистах (адвокатах, бухгалтерах-ревизорах), в государственных учреждениях, юридических службах компаний и т. д.

Для лиц, имеющих рабочие навыки для исполнения профессии нотариуса, но не имеющих университетского диплома, также есть возможность доступа к должности нотариуса. Для этого необходимо проработать не менее 9 лет при нотариусе, в том числе не менее 6 лет первым клерком. Существуют и другие способы получения доступа к нотариальной профессии.

Нотариусы объединяются в региональные советы на уровне отдельных апелляционных судов, которые в свою очередь образуют Высший совет нотариата Франции. Существенна регуляция имущественной и дисциплинарной ответственности нотариусов, самоограничений, которые необходимо соблюдать нотариусу. Государство в лице, прежде всего, Министерства юстиции активно участвует в регулировании вопросов организации нотариальной деятельности, определении численности нотариального корпуса и решении ряда других вопросов, не вмешиваясь вместе с тем в существо нотариального производства.

Современная система нотариата в Германии, также, является результатом длительного развития. Нотариус в Германии занимается подготовкой и удостоверением документов, обладающих большей доказательственной силой, нежели документы, подписанные частными лицами. Право на занятие должности нотариуса имеет гражданин Германии, удовлетворяющий целому ряду требований: наличие академической подготовки, университетского диплома, успешное окончание подготовительных курсов с двумя сданными квалификационными экзаменами. Кроме того, для занятия должности только нотариуса необходимо, как правило, в течение трех лет пройти испытание в качестве нотариуса-асессора. Компетенция нотариуса в Германии достаточно обширна и отражена в целом ряде законодательных актов, прежде всего в Германском гражданском уложении.

Нотариусы заверяют и свидетельствуют документы, а также подписи лиц и копии с документов; удостоверяют подлинность управомочия на представительство: принимают клятву, клятвенное заверение, снимают показания под присягой; занимаются хранением и доставкой документов и ценностей третьим лицам, совершают ряд других нотариальных действий. Наибольший объем работы нотариуса занимает правовое обеспечение сделок с недвижимостью, удостоверение брачных договоров, удостоверение предварительных договоров, в том числе договоров о создании акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью, и т. д.

Нотариусы подлежат обязательному страхованию своей ответственности, без осуществления чего, они не вправе заниматься нотариальной деятельностью.

Нотариусы объединяются в нотариальные палаты. Отдельные нотариальные палаты объединяются на федеральном уровне в ФНП Германии. Палаты создаются в силу закона, поэтому они не могут быть распущены решением своих членов, Внутренняя деятельность палаты регламентируется ее уставом, который принимается членами нотариальной палаты. С целью обеспечения государственного контроля палата ежегодно представляет отчет о своей деятельности органам юстиции. Кроме того, органы юстиции вправе потребовать отчета о каких-либо частных вопросах, когда это вызывается необходимостью осуществления контрольных государственных полномочий.

Нотариальная палата является как контрольным, так и сословным органом, представляя собой объединение нотариусов. Поэтому ее задачами является не только осуществление контрольных полномочий, но и решение ряда вопросов общепрофессиональной деятельности.

Нотариат в странах общего права. Англосаксонская правовая модель основана преимущественно на судебном прецеденте, в силу чего основное внимание уделяется свидетельским показаниям как средству доказывания, в том числе и при исследовании письменных доказательств. Нотариус в правовой системе и нотариальные, как и иные письменные документы не играют той роли, какая отведена им в странах латинского нотариата. Поэтому любые письменные документы в гражданском процессе стран общего права могут быть опровергнуты с помощью свидетелей.

Основная группа профессиональных юристов в США – это адвокаты, которые не исполняют публичных функций, а являются представителями конкретной стороны. Нотариусы выполняют сугубо удостоверительные функции, например, в отношении копий, подписей, свидетельских показаний под присягой и т. д. При этом допускается смешение нотариальных и адвокатских функций – в Англии. Так, в США, организация и порядок деятельности нотариусов регулируются законодательством штатов. Как правило, нотариальные функции выполняют две категории лиц: нотариусы, назначаемые законодательными органами штата либо высшими должностными лицами штата, а также комиссионеры по вопросам установления факта.

1.2. История российского нотариата

Истоки нотариата и профессии нотариуса находят в древних цивилизациях Вавилона, Египта и Иудеи. Так, в Риме рабы, умевшие писать, вели записи (note), откуда и произошло слово нотариус». В частности, интересное и глубокое исследование об истории нотариата было написано Н. Ляпидевским¹². Он подробно раскрыл историю нотариата в эпоху Римской империи, период после ее крушения и средние века. История российского нотариата исследовалась в целой серии книг «Золотые страницы российского нотариата», издаваемой по инициативе Федеральной нотариальной палаты России (см. библиографию по нотариату в № 77–80). Нас же интересует более близкая история, которая оказала воздействие на развитие нотариата в России в XIX веке, прерванное затем событиями 1917 г. и восстановленное вновь в своем историческом развитии в 1993 г.

Нотариат в России до реформ Александра II. История развития нотариата в России во многом совпадает с историей развития правовой системы в нашей стране, изменением отношений и содержания гражданского оборота¹³. Сама потребность в нотариате как особой функции и нотариусах, как носителях этой функции (независимо от их названия в конкретный исторический период) возникла и увеличивалась по мере развития торгового оборота, необходимости удостоверения различных юридически значимых обстоятельств в этой сфере. Первыми лицами, исполняющими нотариальные функции, были по свидетельству, площадные подьячие, которые в XVI веке специально на площадях занимались составлением различных письменных актов. Из этой группы писцов и развился со временем нотариат¹⁴. В Москве в XVII веке на Ивановой площади в Кремле располагалась главная контора площадных подьячих, где оформлялись различные письменные акты. Акты писались всегда от первого лица, при этом с XV века в актах стал указываться его составитель – конкретный писец и присутствовавшие при составлении письменного акта свидетели. Площадные подьячие объединялись в артели с взаимной круговой порукой.

Согласно Соборному Уложению 1649 г. царя Алексея Михайловича Романова, всякая «крепость» обязательно должна была заканчиваться подписью лица, ее дающего. При этом имелось разграничение полномочий между площадными подьячими, составлявшими письменные акты, и приказами (государственными учреждениями), которые фиксировали в специальных книгах купчие крепости¹¹. Только после этого крепости предъявлялись в Печатный приказ, где к ним прилагалась государственная печать.

Ряд определенных изменений в составление письменных актов и порядок придания им законной силы был внесен при Петре I и Екатерине II. По свидетельству А.М. Фемелиди, впервые понятие собственно нотариуса появилось в 1729 г., когда в вексельном уставе впервые была упомянута должность публичного нотариуса¹¹. В 1781 г. появились по изданным в тот период правовым актам нотариусы для торговых сделок, а в 1831 г. – биржевые нотариусы.

К эпохе великих государственных и правовых реформ Александра II нотариат находился в следующем состоянии. По Своду законов Российской империи Николая I при палатах гражданского суда, а в уездах – при уездных судах, существовали особые «крепостные отделения» из крепостных писцов и надсмотрщиков, которым было поручено составление письменных актов. Составленный ими акт вносился в «докладную книгу», которая поступала на рассмотрение присутствия суда. Суд, удостоверившись в личности лиц, совершивших сделку, в праве продавца или залогодателя на отчуждение имущества и в отсутствии в условиях сделки противоречий законодательству, производил отметку на акте «совершить по закону» и возвращал письменный акт надсмотрщику. Последний должен был дословно внести акт в крепостные книги. При этом крепостной порядок действовал только для актов об отчуждении недвижимых имуществ и крепостных людей, все же прочие акты совершались явочным порядком¹⁷.

Нотариат России в период 1866–1917 гг. В период великих преобразований Александра II правовая система России приобрела качественно новое состояние. Был подвергнут реформе и институт нотариата, который также приспосабливался и изменялся под новые условия. Прежде всего, здесь надо отметить Учреждение судебных установлений от 20 ноября 1864 г., согласно ст. 11 которого было определено, что при судебных местах находятся наряду с канцелярией, судебными приставами, присяжными поверенными, кандидатами на должности по судебному ведомству и нотариусы. Кроме того, в ст. 420 Учреждения судебных установлений указывалось, что в столицах, губернских и уездных городах, а в случае надобности и в уездах состоят нотариусы, которые заведуют под наблюдением судебных мест совершением актов и другими действиями по нотариальной части на основании особого о них положения.

Положение о нотариальной части. Более полная и подробная регламентация нотариата была предусмотрена в Положении о нотариальной части от 14 апреля 1866 г., которому была суждена очень долгая жизнь. Данное положение регламентировало порядок нотариальной деятельности практически до октябрьских событий 1917 г., что показало его качество как правового акта и приспособленность к тогдашним социально-экономическим условиям, а также, восприятие им передовых образцов регулирования нотариальной деятельности, в основном во Франции, Австрии и Баварии. Безусловно, в Положение о нотариальной части и после 1866 г. вносились отдельные изменения, однако его существо оставалось в основном неизменным. Однако данное Положение действовало не на территории всей России. Например, в губерниях и областях Сибири нотариальные функции выполняли должностные лица полиции.

Положение выполняло двойственные функции: с одной стороны, оно регулировало порядок назначения на должность нотариуса, его компетенцию, полномочия и ответственность, а с другой стороны – определяло сам порядок совершения отдельных нотариальных действий, то, что в настоящее время мы называем правилами нотариального производства.

Положение наделяло правом совершения нотариальных действий три категории лиц: нотариусов, старших нотариусов, а также, мировых судей, городских судей, в уездных городах, включенных в состав земских участков – уездных членов окружного суда, если в данном городе, ином населенном пункте не было нотариуса. Количество нотариусов определяло Министерство юстиции России по согласованию с Министерствами финансов и внутренних дел.

Нотариусами могли быть:

› только российские подданные;

› совершеннолетние;

› не опороченные судом или общественным приговором;

› не занимающие никакой другой должности ни на государственной, ни на общественной службе.

Занятие должности нотариуса обуславливалось необходимостью внесения в Окружной суд денежного залога на случай возмещения убытков, причиненных его действиями, кроме того, впоследствии нотариус обязан был к залогу прибавлять часть платы за совершаемые им нотариальные действия. Если залог частично либо полностью расходовался на возмещение убытков от нотариальной деятельности конкретного нотариуса, то нотариус временно отстранялся Окружным судом от должности до пополнения залога. Взыскание залога полностью не освобождаю нотариуса от ответственности всем своим имуществом.

Должность нотариуса предоставлялась желающим занять ее после испытания претендента Председателем Окружного суда, Старшим нотариусом и Прокурором, которое заключалось в проверке умения правильно излагать акты, знаний, правил нотариального делопроизводства и законов, необходимых для работы нотариуса. Нотариусы назначались и увольнялись с должности Старшим Председателем Судебной палаты по представлению Председателя Окружного суда.

Нотариусы рассматривались в качестве находящихся на государственной службе, однако они не получали оплаты от государства, а их деятельность обеспечивалась за счет взимания платы со стороны лиц, обратившихся за совершением нотариальных действий (по терминологии Положения о нотариальной части – должностных действий). Плата взималась по добровольному соглашению обратившихся к нему лиц, а если такого соглашения не было, то по особой таксе, устанавливаемой Министерством юстиции по согласованию с Министерствами финансов и внутренних дел. Кроме того, нотариусы взимали казенные пошлины и сборы с актов, которые зачислялись сразу в бюджет.

Нотариусы могли исполнять свои обязанности только в пределе округа того суда, в ведомстве которого он состоял. Акты, совершенные нотариусами за пределами округа, силы нотариального акта не имели. При этом нотариусы были обязаны исполнять свою должность в отношении всех обратившихся к нему лиц, независимо от места их жительства. По истечении каждого года работы нотариусы сдавали все документы в местный нотариальный архив, который велся Старшим нотариусом.

Старший нотариус имел особые полномочия:

1) во-первых, он заведовал нотариальным архивом, который учреждался при каждом Окружном суде, для хранения крепостных, запретительных и разрешительных книг, а также книг, реестров, актов, документов, печатей и подписей нотариусов и лиц, их замещающих;

2) во-вторых, Старший нотариус утверждал ряд определенных нотариальных актов – крепостных, связанных с отчуждением имущества;

3) в-третьих, совершал ряд других действий¹⁸. Надзор за исполнением нотариусами, старшими нотариусами их помощниками обязанностей осуществлялся в соответствии с правилами Учреждения судебных установлений. Нотариальные книги дела в любое время могли быть истребуемы Окружным судом или по его поручению – уездным судом, на территории действия которого работал нотариус. В тот же самый Окружной суд приносились жалобы на неправильные действия нотариусов и Старших нотариусов.

Правила совершения нотариальных действий по Положению. Интересны были правила совершения нотариальных действий. Так, акты, совершенные нотариусом, именовались нотариальными (или явочными), а утвержденные Старшим нотариусом – крепостными. Нотариус о совершении каждого акта, в котором его участие было обязательным, должен был сообщать Старшему нотариусу того судебного округа, в ведении которого находилось соответствующее недвижимое имущество. При совершении каждого нотариального акта обязательным было присутствие двух свидетелей, удостоверяющих действительное его совершение, они же могли удостоверять и личность совершающих акт. При совершении купчих на недвижимое имущество требовалось три свидетеля. Свидетелями при совершении нотариальных актов могли быть только совершеннолетние лица, грамотные и известные нотариусу либо лично или по достоверному о них засвидетельствованию. Нотариальные акты на недвижимое имущество обращались Старшим нотариусом в акты крепостные, после чего они приобретали юридическую силу.

Нотариат в дореволюционной доктрине. В литературе той эпохи отмечалось важность и значимость нотариата для гражданского оборота. Так, известный русский цивилист XIX века Д.И.Мейер писал, что особая обязательная форма сделки означает участие общественной власти в ее облечение в форму письма. По мнению русского ученого, не было сомнений в том, что, если сделка совершалась при участии нотариуса, то она получает больше твердости и дает более ручательство за ее соответствие законам, а потому права, вытекающие из сделки, получают более прочное бытие. Поэтому, как заключал Д.И.Мейер, участие правительства в лице нотариата связано с тем, что гражданские сделки, хотя и касаются частных лиц, но имеют связь с общим благом. Значителен и финансовый интерес правительства к гражданским сделкам¹⁹. Отдельные упоминания о нотариальных сделках содержатся также в работах таких русских цивилистов, как Г.Ф. Шершеневич и И.А.Покровский.

Советский период развития нотариата. После октября 1917 года произошло принципиальное изменение основ экономического и политического устройства нашей страны. В актах советской власти, по свидетельству профессора К.С. Юдельсона (автора первого большого учебника по советскому нотариату), нотариат впервые был упомянут 23 марта 1918 г., когда Совет народных комиссаров Москвы и Московской губернии принял постановление, которым отменил действовавшее Положение о нотариальной части и ввел новое положение и объявил о муниципализации нотариальных контор².

Первое положение о государственном нотариате от 4 октября 1922 г. заложило основы советского нотариата. Были учреждены должности государственных нотариусов, а там, где их не было, нотариальные функции вправе были осуществлять народные судьи. Затем был принят ряд общесоюзных и республиканских актов о нотариате, поскольку в основном регулирование нотариата осуществлялось на уровне союзных республик. Из наиболее значимых актов советского периода следует отметить Закон СССР «О государственном нотариате», принятый 19 июля 1973 г., и Закон РСФСР «О государственном нотариате», принятый 2 августа 1974 г. Указанные акты действовали до принятия новых Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее Основы), принятых 11 февраля 1993 г.

Нотариат советской эпохи в основном характеризовался следующим:

› во-первых, нотариусы являлись должностными лицами государства, в силу чего они обязаны были исполнять и проводить на своем участке работы действовавшее в тот период законодательство;

› во-вторых, гражданский оборот той эпохи был неразвит, экономика регулировалась преимущественно административными актами, не было частной собственности, в силу чего компетенция нотариусов была достаточно узкой. Основной объем работы включал в себя удостоверение копий, доверенностей, оформление наследственных прав. Сделки между гражданами заключались крайне редко, практически только по купле-продаже и иным формам отчуждения жилых домов;

› в-третьих, в силу существовавшего тогда законодательства нотариус был не заинтересован в конечных результатах своей работы, что приводило, порой, к очередям, нарушению прав граждан и другим недостаткам.

Вместе с тем советский нотариат в целом справлялся с поставленными задачами и функционировал как вполне управляемая часть государственного аппарата в рамках сложившейся административной системы. Кроме того, именно бывшие государственные нотариусы составили основной костяк нового нотариального корпуса России, поскольку в значительной степени они перешли в систему внебюджетного нотариата. Поэтому нельзя отрицать многое позитивное, что было заложено в развитии нотариата в советский период его функционирования.

Нотариат в современный период (с 1993 г. по настоящее время). Второе рождение российского нотариата произошло после принятия 11 февраля 1993 г. Верховным Советом России Основ. Основы вступили в силу после официального опубликования в Российской газете 13 марта 1993 г.

Причины принятия Основ можно свести в основном к следующему:

› во-первых, с момента начала политических, а затем и экономических реформ качественно изменился гражданский оборот. Процессы приватизации и изменения отношений собственности потребовали адекватных мер правового обеспечения проводимых реформ. В этом плане стали проводиться судебная реформа, меняться система управления и взаимоотношений между различными органами государственной власти, а также во взаимосвязи с органами местного самоуправления, в 1993 г. активно проводилась конституционная реформа, закончившаяся принятием новой Конституции России. Составной частью реформирования правовой системы стало изменение системы нотариата;

› во-вторых, существовавшая система государственного нотариата не могла справиться с новыми нагрузками по правовому обеспечению деятельности участников гражданского оборота. Приватизация недвижимости привела к появлению жилищного рынка, однако удостоверить нотариально сделку с недвижимостью и совершить иное нотариальное действие стало затруднительно. Попасть к нотариусу становилось достаточно сложным делом. Огромные очереди, запись на прием и тому подобные атрибуты дефицитной экономики были характерны для нотариата постсоветского периода до принятия Основ. Периодически принимавшиеся меры в начале Министерством юстиции СССР, а затем Министерством юстиции России по увеличению штатов нотариусов, по введению хозяйственного расчета в системе государственного нотариата носили паллиативный характер и не приводили к разрешению проблемы по существу;

› в-третьих, потребовалось радикальное решение проблем организации нотариальной деятельности, основываясь на опыте дореволюционной России и европейских стран. Поэтому была избрана модель внебюджетного латинского нотариата, когда нотариус при осуществлении публично-правовых функций одновременно несет личную ответственность за совершение нотариальных действий и содержание нотариальной конторы, работая в режиме самофинансирования. Такая модель нотариата стимулирует нотариуса на работу, поскольку сочетает личную заинтересованность нотариуса в результатах своей деятельности с исполнением обязанностей по осуществлению публичных функций от имени государства.

1.3. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате

Основы законодательства РФ о нотариате от 11 февраля 1993 г. № 4462-I (с изм. и доп. от 30 декабря 2001 г., 24 декабря 2002 г., 8, 23 декабря 2003 г., 29 июня, 22 августа, 2 ноября 2004 г., 1 июля 2005 г.) (далее Основы) вступив в силу, коренным образом изменили организационную основу построения нотариата в России, законодательно закрепив создание института «свободного» нотариата.

Необходимость введения системы «свободного» нотариата была вызвана объективными закономерностями развития общества, главная из которых состояла в обеспечении охраны формирующейся частной собственности как одного из основных конституционных прав граждан и организаций, создании условий, при которых собственник по своему усмотрению и желанию мог бы осуществлять весь комплекс прав, составляющих этот важный правовой институт. Принятие Основ было закономерным следствием движения общества к рыночным отношениям в экономике государства. Об этом свидетельствует и опыт Латинского нотариата, который отдал предпочтение частному нотариату.

Нормы Основ подразделяются на два раздела: «Организационные основы деятельности нотариата» (ст.1-34) и «Нотариальные действия и правила их совершения» (ст.35-109). И если нормы раздела II (ст.35-109) претерпели незначительные изменения по сравнению с нормами ранее действовавшего Закона о государственном нотариате РСФСР 1974 г., посвященными непосредственно нотариальным действиям и правилам совершения, то в нормах раздела I Основ (ст.1-34) закреплены совершенно новые принципы организации нотариата в России.

Сразу же после введения в действие Основ многие бывшие государственные нотариусы перешли на государственную практику. Для этого государственному нотариусу достаточно было подать в орган юстиции лишь заявление. Не позднее чем через две недели после подачи такого заявления государственный нотариус в соответствии с подп. «б» п. 5. Постановления Верховного Совета РФ от 11 февраля 1993 г. «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате»[1] назначался на должность нотариуса, занимающегося частной практикой, в том же нотариальном округе, где находилась государственная нотариальная контора, в штате которой он состоял.

Однако нотариусам, работавшим в государственных нотариальных конторах и не имевшим высшего юридического образования, лицензии на право нотариальной деятельности не выдавались. В соответствии с и. 5 Постановления Верховного Совета РФ «О порядке введения в действие Основ законодательства Российской Федерации о нотариате» органы юстиции субъектов РФ вправе были продлевать действие трудовых договоров на срок не более одного года с момента вступления в силу Основ.

В соответствии с приказом Министерства юстиции РФ от 14 марта 1994 г. «О продлении сроков трудовых договоров с нотариусами» лица, не имевшие высшего юридического образования, оставались работать в государственных нотариальных конторах фактически до конца 2000 г., а где-то и дольше, пока после отмены этого приказа[2] не закончились сроки их трудовых договоров.

Примечания

1

ВСНД РФ и ВС РФ. 1993. № 10. Ст. 358.

2

Приказ от 30 ноября 1999 г. № 346 “Об отмене приказов, распоряжений и писем Министерства юстиции Российской Федерации по обеспечению деятельности нотариата”//БМЮ. 1999. № 12.

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.