Коммерческое право России: курс лекций

Известность коммерческого обозначения может доказываться результатами социологических опросов. Так, в Санкт-Петербурге работал магазин под названием «Галерея вин». Впоследствии в этом же городе появилось ООО с фирменным наименованием «Галерея вин – Нева». Владельцы магазина доказали в арбитражном суде, что коммерческое обозначение «Галерея вин» сформировало их деловую репутацию у потребителей этого города и защитили свое исключительное право на использование этого словосочетания как коммерческого обозначения.

Законодательство не требует государственной регистрации исключительного права на коммерческое обозначение, однако оно прекращается, если правообладатель не использует его непрерывно в течение года (ст. 1540 ГК).

§ 8. Общая характеристика процедур реорганизации и ликвидации коммерческих организаций

Эти процедуры означают прекращение деятельности организации: при реорганизации – с последующим правопреемством, при ликвидации – без правопреемства. Они могут осуществляться в добровольном порядке (по решению учредителей) или в принудительном (по решению суда или уполномоченного государственного органа).

При реорганизации правопреемство определяется либо по передаточному акту (слияние, присоединение, преобразование), либо по разделительному балансу (разделение, выделение). Если передаточный акт или разделительный баланс не позволяет определить правопреемство, то вновь возникшие организации несут перед кредиторами солидарную ответственность.

С реорганизацией связана проблема защиты интересов кредиторов реорганизуемых юридических лиц. Статья 60 ГК РФ обязывает учредителей юридического лица уведомить кредиторов о начале процедуры реорганизации. Это необходимо для того, чтобы кредиторы могли потребовать прекращения или досрочного исполнения существующих обязательств.

В заявлении о регистрации реорганизации заявитель обязан указать, что все кредиторы уведомлены в письменной форме (п. 1 ст. 14 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

Согласно письму ФНС России от 27 мая 2005 г. № ЧД-6-09/440 налоговые инспекции обязаны требовать предъявления доказательств уведомления кредиторов о реорганизации. Однако законодательство не устанавливает санкций за нарушение этих требований. Зачастую налоговые органы не проверяют эти факты, поэтому регистрация проходит без соблюдения процедуры уведомления кредиторов.

В то же время регистрирующий орган не вправе требовать от заявителя документы, не перечисленные в Федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», поэтому отказ от регистрации реорганизации в связи с непредставлением доказательств уведомления кредиторов может быть признан незаконным. В такой ситуации защитить интересы кредиторов могло бы правило о солидарной ответственности всех юридических лиц, участвовавших в реорганизации или возникших в результате нее. В судебно-арбитражной практике встречаются решения, когда суд привлекает вновь возникших юридических лиц к солидарной ответственности, если кредитор не был уведомлен о реорганизации. При этом суд руководствуется ст. 6 ГК РФ о применении гражданского законодательства, регулирующего сходные отношения (аналогия закона)[26].

Преобразованием является изменение организационно-правовой формы юридического лица. В этой связи изменение типа в рамках одной организационной формы юридического лица (акционерного общества) преобразованием не является. Например, изменение закрытого АО на открытое АО. В этом случае требуется только государственная регистрация изменений в уставе акционерного общества[27].

Весьма дискуссионным является вопрос о возможности преобразования коммерческих организаций в некоммерческие и наоборот. В целом в отношении всех видов юридических лиц законодательство таких норм не предусматривает. Однако такая реорганизация все же возможна в нескольких случаях.

Акционерное общество может по единогласному решению всех акционеров преобразоваться в некоммерческое партнерство (п. 1 ст. 20 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). Следует отметить, что п. 2 ст. 104 ГК РФ позволяет акционерному обществу преобразовываться не только в некоммерческое партнерство, но и в другие формы некоммерческих организаций в соответствии с законом[28].

Некоммерческое партнерство может преобразоваться в хозяйственное общество (п. 1 ст. 17 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях»)[29].

В хозяйственное общество может также преобразовываться учреждение (по решению своего собственника), ассоциации (союзы) вправе преобразовываться в хозяйственные общества или товарищества.

Необходимо обратить внимание на вопросы так называемой «смешанной реорганизации», в которой участвуют или в результате которой возникают юридические лица разных организационно-правовых форм. Законодательство не содержит ни запретов, ни дозволений на этот счет. В нормах Гражданского кодекса РФ участники реорганизации обозначаются термином «юридическое лицо», что позволяет предположить любые их организационно-правовые формы.

В действительности количество возможных вариантов смешанной реорганизации ограничено. Например, хозяйственное товарищество может преобразоваться в хозяйственное общество, а обратная процедура невозможна.

В то же время разъяснения Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенные в п. 20 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 применительно к акционерным обществам, говорят о невозможности такой реорганизации.

Ликвидация по решению учредителей возможна в любое время вследствие, например, нецелесообразности дальнейшего существования; истечения срока, на которое было создано юридическое лицо; принципиальной недостижимости уставных целей.

Ликвидация на основании решения суда в принудительном порядке возможна в таких случаях, как:

при осуществлении деятельности без необходимой лицензии (в т. ч. по истечении срока лицензии или ее аннулирования)[30];

при осуществлении деятельности с неоднократными и грубыми нарушениями законодательства, например в связи с неприведением в установленный срок учредительных документов в соответствие с новым законодательством[31];

в результате признания юридического лица несостоятельным (банкротом)[32];

после признания недействительной регистрации организации. При этом признание судом недействительной регистрации юридического лица само по себе не является основанием, чтобы считать ничтожными сделки юридического лица, совершенные до принятия

такого судебного решения[33]. Решение о принудительной ликвидации коммерческой организации принимает арбитражный суд по иску налогового органа или прокурора[34].

Долгое время в нашей стране единственным основанием принудительной ликвидации считалось решение суда, но в 2005 году был легализован особый порядок «прекращения правоспособности юридического лица». Соответствующие изменения появились как в федеральном законе «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей», так и в ГК РФ. Ранее правоспособность компании во времени определялась двумя моментами: созданием и ликвидацией. Теперь же налоговым органам предоставлено право исключения из Единого государственного реестра юридических лиц «недействующих» компаний.

«Недействующее юридическое лицо» – это организация, фактически прекратившая свою деятельность, о чем могут свидетельствовать одновременно два признака: если в течение последних 12 месяцев организация не предоставляет в налоговые орган отчетность, и если хотя бы по одному ее банковскому счету отсутствуют операции. В отношении такой компании налоговый орган вправе принять решение о предстоящем исключении из реестра. Далее оно публикуется в журнале «Вестник государственной регистрации» с указанием срока для предъявления требований кредиторов – не менее 3 месяцев. Если кредиторы в указанный срок не заявляют свои требования, то налоговый орган принимает решение исключить юридическое лицо из реестра. Данное решение может быть обжаловано заинтересованными лицами в течение года. Если же кредиторы предъявляют свои требования, то юридическое лицо должно проходить процедуру обычной ликвидации.

Причины введения подобной административной процедуры обусловлены тем, что по данным Федеральной налоговой службы сейчас более 400 тысяч компаний обладают признаками недействующего юридического лица. Кроме того, эту процедуру разрешено применять в отношении компаний, которые не имеют основного государственного регистрационного номера (ОГРН), т. е. были зарегистрированы до 2002 г., но не сообщили сведений о себе в Единый государственный реестр юридических лиц, которых сейчас насчитывается более миллиона[35].

Вместе с тем отсутствие хозяйственной деятельности у юридического лица соответствует понятию «отсутствующий должник», используемому в законодательстве о банкротстве. Так, если по банковским счетам организации нет операций в течение 12 месяцев или имеются иные признаки, свидетельствующие о прекращении деятельности, а также если нет сведений о месте нахождения руководителя организации, то компания должна проходить упрощенную процедуру банкротства. Иными словами, если компания не имеет ОГРН и (или) у нее нет операций по банковским счетам, и она не сдает отчетность, то применить к ней процедуру исключения из реестра нельзя, если у нее есть задолженность по налогам и сборам или имеются кредиторы. В судебно-арбитражной практике принят такой подход: если у организации нет хозяйственной деятельности, то она может быть ликвидирована только в порядке ст. 230 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»[36]. Налоговый орган вправе неоднократно инициировать процедуру, направленную на исключение недействующего юридического лица из ЕГРЮЛ.

§ 9. Механизмы использования некоммерческих организаций в торговом обороте

Потребительский кооператив занимает промежуточное положение между коммерческими и некоммерческими организациями, так как он вправе вести предпринимательскую деятельность и распределять полученную прибыль между своими членами, удовлетворяя их материальные и иные потребности.

Можно вести скрытую финансовую деятельность в форме кредитного потребительского кооператива граждан, формируя фонд финансовой взаимопомощи своим членам[37].

Некоммерческое партнерство позволяет учредителям забирать в случае своего выхода или ликвидации партнерства то имущество, которое они передавали в собственность партнерства[38]. Таким образом, в качестве взноса в имущество партнерства можно регулярно оформлять различные материальные ценности, чтобы их можно было потом возвратить. Некоммерческие партнерства – наиболее востребованный сейчас вид некоммерческой организации, который был заимствован из американского права с целью предоставления более широких возможностей для осуществления предпринимательской деятельности.

Характерно, что в наименованиях многих современных некоммерческих партнерств делается акцент на их руководящую позицию в объединении разного рода коммерческих структур (допустим, НП «Национальный депозитарный центр», НП «Центр научно-технической поддержки автомобильного бизнеса «Автомир», НП производителей и пользователей железнодорожного подвижного состава «Объединение вагоностроителей», НП «Координационный центр руководителей охранно-сыскных структур», НП гарантирующих поставщиков и энергосбытовых компаний, НП «Российская гильдия риэлторов», НП «Российская коллегия аудиторов» и проч.).

В этой организационной форме создаются фондовые биржи (например, Московская фондовая биржа, Фондовая биржа «РТС»), адвокатские коллегии, садово-огороднические объединения граждан, аптеки и даже администраторы торговой системы оптового рынка электроэнергии Единой энергетической системы.

Фонды позволяют аккумулировать крупные денежные средства, могут заниматься предпринимательской деятельностью как самостоятельно, так и через создание хозяйственных обществ. Отказавшись от регулярных отчислений граждан и юридических лиц, фонды избегают обязательных ежегодных аудиторских проверок. Они могут не формировать уставный капитал и не иметь имущества.

Большая часть денежных средств, заработанных фондом, может квалифицироваться как доход от уставной, а не от предпринимательской деятельности и, следовательно, не облагаться налогом на прибыль.

Ассоциации (союзы) юридических лиц не вправе заниматься самостоятельной коммерческой деятельностью. Но нередко они намеренно создаются для координации коммерческой деятельности своих членов. Как показывает практика, ассоциации часто концентрируют в своих руках значительную рыночную власть. Поэтому большое внимание их деятельности уделяют антимонопольные органы. Не осуществляя коммерческой деятельности как таковой, они могут координировать деятельность своих членов и тем самым заниматься монополистической деятельностью. Так, в свое время антимонопольный орган выиграл длительный арбитражный процесс против Новосибирской ассоциации риэлторов, обвиняемой в координации ценовой политики и рекламной деятельности своих членов. В частности, протоколами заседаний членов ассоциации регламентировалась максимально допустимая стоимость услуг, размер скидок для клиентов, содержание рекламной информации.

Эта форма некоммерческой организации активно используется отечественными коммерсантами, среди наиболее известных примеров успешной деятельности ассоциаций и союзов можно назвать деятельность Ассоциации российских банков, Ассоциации «Рослизинг», Ассоциации коммуникационных агентств России (АКАР), Союза российских пивоваров, Союза производителей нефтегазового оборудования и др.

Рекомендуемая литература

1. Харитонова Ю. Фирма и товарный знак: вопросы соотношения // Хозяйство и право. 2007. № 3.

2. Цыганков В.В. Предпринимательская деятельность некоммерческих организаций // Российская юстиция. 2007. № 9.

3. Тихомиров М.Ю. Индивидуальный предприниматель: правовое положение и виды деятельности. М.: Изд. Тихомирова М.Ю., 2005.

4. Беляева О.А. Предпринимательское право: Учебное пособие. Издание второе, исправл. и доп. М.: Юридическая фирма «Контракт», Инфра-М, 2009.

5. Клочун Т. Проблемы правового регулирования отношений, объектом которых выступают коммерческие обозначения // Хозяйство и право. 2007. № 4.

6. Борисова А.Б. Дистрибьютерский договор // Журнал российского права. 2005. № 3.

7. Могилевский С.Д., Самойлов И.А. Корпорации в России: правовой статус и основы деятельности. Учебное пособие. М.: Дело, 2006.

8. Беляева О.А. Реорганизация юридических лиц: спорные вопросы современной практики // Цивилист. 2004. № 1.

9. Городов О.А. Право на средства индивидуализации: товарные знаки, знаки обслуживания, наименования мест происхождения товаров, фирменные наименования, коммерческие обозначения. М.: Волтере Клувер, 2006.

Проверь себя. Тест № 3

1. Право на использование фирменного наименования передается

1) лицензионному договору;

2) договору коммерческой концессии;

Примечания

1

Пункт 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 22 октября 1997 г. № 18 «О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского Российской Федерации о договоре поставки».

2

Положение о переводном и простом векселе, утв. постановлением ЦИК и СНК СССР от 7 августа 1937 г. № 104/1341; Информационное письмо ВАС РФ от 25 июля 1997 г. № 18 «Обзор практики разрешения споров, связанных с использованием векселя в хозяйственном обороте»; постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 4 декабря 2000 г. № 33/14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей».

3

См. подробнее: Постановление Пленума ВС РФ от 18 ноября 2004 г. № 23 «О судебной практике по делам о незаконном предпринимательстве и легализации (отмывании) денежных средств или иного имущества, приобретенных преступным путем».

4

Глава 26.2 Налогового кодекса РФ.

5

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда» исчисление платежей по гражданско-правовым обязательствам производится исходя из базовой суммы, равной 100 рублям.

6

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22 марта 2005 г. № А56-980/04.

7

См. подробнее: Федеральный закон от 30 декабря 2006 г. № 271-ФЗ «О розничных рынках и о внесении изменений в Трудовой кодекс Российской Федерации».

8

Для создания ООО и ОДО учредительный договор не требуется, если они создаются только одним лицом. В этом случае достаточно иметь «Решение участника». В случае противоречий между уставом и решением участника приоритет имеет устав. В настоящее время в Государственной Думе рассматривается законопроект о внесении изменений в Гражданский кодекс РФ и Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» в части исключения учредительного договора из состава учредительных документов ООО. Возможно, вскоре ООО также войдут в группу «уставных» коммерческих организаций.

9

Федеральный закон от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)».

10

Статья 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. № 135-ФЭ «О защите конкуренции».

11

Пункт 6 ст. 5 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»; п. 5 ст. 5 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; ст. ^Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

12

Статья 20 Федерального закона от 8 августа 2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

13

Статьи 135–152 Жилищного кодекса РФ.

14

Статьи 1041–1054 ГК РФ.

15

Статьи 33, 37 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

16

Постановление Президиума ВАС РФ от 18 января 2005 г. № 11809/04.

17

Постановление ФАС Уральского округа от 14 апреля 2004 г №Ф09-779/03-ГК.

18

В Государственной Думе РФ сейчас рассматривается законопроект о запрете свободного выхода участников из состава ООО.

19

Приказ ФНС России от 1 ноября 2004 г. № САЭ-3-09/16@.

20

ВАС РФ отметил, что угроза смешения юридических лиц возникает, как правило, при сходстве произвольной части фирменного наименования, поэтому рекомендовал арбитражным судам признавать недействительными фирменные наименования, сходные до степени смешения, даже если их обязательная часть различается. См.: п. 17 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными

21

Статья 5 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 «О товарных биржах и биржевой торговле», п. 2 ст. 14.24 КоАП РФ.

22

Статья 7 Федерального закона от 3 февраля 1996 г. № 17-ФЗ «О банках и банковской деятельности».

23

Постановление Правительства РФ от 7 декабря 1996 г. № 1463 «Об использовании в названиях организаций наименований «Россия», «Российская Федерация».

24

Пункт 3 ст. 69, п. 4 ст. 82 Гражданского кодекса РФ.

25

Пункт 4 ст. 15 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 218-ФЗ «О кредитных историях».

26

Постановление ФАС Московского округа от 1 февраля 2006 г. № КГ-А40/14037-05, постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 20 ноября 2003 г. № Ф08-4493/2003.

27

Пункт 23 постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах».

28

Один случай такого преобразования был известен. В 1998 г. было создано ОАО Небанковская кредитная организация «Агентство по реструктуризации кредитных организаций». В 1999 г. на основании Федерального закона от 8 июля 1999 г. № 144-ФЗ «О реструктуризации кредитных организаций» АРКО было преобразовано в государственную корпорацию, которая выполняла функции конкурсного управляющего в отношении несостоятельных банков. Преобразование АО в иные формы некоммерческих организаций, например, в фонды, невозможно в связи с отсутствием законодательных норм, регламентирующих такую процедуру (см. об этом постановление ФАС Северо-западного округа от 11 сентября 2000 г. № А56-8608/00, постановление Президиума ВАС РФ от 22 мая 2001 г. № 8074/00).

29

На сегодняшний день такая процедура возможна для фондовых бирж. Согласно ст. 11 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. № 39-Ф3 «О рынке ценных бумаг» фондовая биржа, созданная в форме некоммерческого партнерства, может преобразоваться в акционерное общество по решению своих членов, принятому большинством в 3/4 голосов. Однако данная норма противоречит Федеральному закону «О некоммерческих организациях», требующему для этого случая единогласного решения.

30

Федеральный закон от 8 августа 2001 г. № 128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности».

31

Пункт 4 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 января 2000 г. № 50 «Обзор практики разрешения споров, связанных с ликвидацией юридических лиц (коммерческих организаций)».

32

Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»; Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

33

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 9 июня 2000 г. № 54 «О сделках юридического лица, регистрация которого признана недействительной».

34

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 5 декабря 1997 г. № 23 «О применении пунктов 2 и 4 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации».

35

Письмо ФНС России от 9 августа 2005 г. № ЧД-6-09/668@.

36

Постановление Пленума ВАС РФ от 20 декабря 2006 г. № 67 «О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о банкротстве отсутствующих должников и прекращении недействующих юридических лиц», постановление ФАС Московского округа от 24 июня 2005 г. № КГ-А40/5783-05.

37

Федеральный закон от 7 августа 2001 г. № 117-ФЗ «О кредитных потребительских кооперативах граждан».

38

Статья 8 Федерального закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях».

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.