Комментарий к Федеральному закону от 29 июля 2004 г. № 98-ФЗ «О коммерческой тайне» (постатейный)

При этом документ может существовать и передаваться во времени и пространстве как в оригинале, так и в копиях.

Копия (от лат. copia – множество) – точное воспроизведение, повторение чего-либо[19]. Наряду с копией, в законодательстве РФ широко используется схожий по значению термин «экземпляр» (от лат. exemplar – образец), означающий отдельный предмет из ряда однородных[20]. Так, экземпляр в смысле положений Федерального закона «Об обязательном экземпляре документов» – это образец тиражированного документа, который идентичен оригиналу. Отличие копии от экземпляра, по нашему мнению, состоит в том, что копия документа может быть выполнена иным способом, нежели создан оригинал (например, факсимильная копия рукописного документа), в то время как экземпляр – это один документ из общего количества (тиража) аналогичных документов.

Возникает теоретический вопрос: справедливо ли считать экземпляр видовым понятием по отношению к родовому – копия или же природа экземпляров документа, выражающаяся в их идентичности, указывает на то, что все экземпляры являются оригиналами (т. е. выделить среди них главенствующий документ, по отношению к которому остальные будут производными, затруднительно). Оставим его исследование нашим читателям.

Право собственности и иные вещные права на материальные носители, содержащие документированную информацию, – документы (оригиналы, экземпляры, копии) – устанавливаются и регулируются гражданским законодательством РФ. Однако, так или иначе, они связаны с правовым статусом информации, содержащейся в документах.

Вернемся к изучению понятия «информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства)». Такой информацией, согласно комментируемой статье Закона и ст. 1465 ГК РФ, являются сведения любого характера (производственные, технические, экономические, организационные и др.), в том числе о результатах интеллектуальной деятельности в научно-технической сфере, а также сведения о способах осуществления профессиональной деятельности.

Как видно, законодатель подошел к определению информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства), через перечисление ее видов. Из данной дефиниции видно, что этот перечень не закрыт. На это указывают фразы «и другие» (в скобках) и «в том числе», что подразумевает возможное наличие иных видов.

Некоторые правоведы считают, что незакрытый перечень чего-либо в нормативном правовом акте вообще не нужен. Однако это утверждение не всегда верно. Иногда подобные перечни служат хорошей шпаргалкой для правоприменителя. Но в нашем случае его верность не вызывает сомнения, так как информацией, составляющей коммерческую тайну, может быть любая информация, отвечающая трем указанным в комментируемой статье требованиям (критериям) и не отнесенная к сведениям, которые в силу прямого указания Закона не могут составлять коммерческую тайну. Перечень таких сведений дан в ст. 5 комментируемого Закона.

Законодатель устанавливает три признака информации, составляющей коммерческую тайну:

она имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности третьим лицам;

к ней нет доступа на законном основании;

ее обладателем введен режим коммерческой тайны.

Данная норма Закона практически дублирует содержание ст. 139 ГК РФ, утратившей силу с введением в действие части четвертой ГК РФ.

Итак, во-первых, информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства, он же – ноу-хау), должна иметь коммерческую ценность. Как отмечается в литературе, «ценность информации – комплексный показатель ее качества, мера пригодности для принятия решений в конкретной сфере»[21]. Отсюда коммерческая ценность информации – это показатель ее пригодности (полезности) для принятия решений в коммерческой деятельности. Данный показатель, исходя из сложившейся деловой практики, складывается из трех составляющих:

1) достоверность информации;

2) ее актуальность;

3) полнота информации.[22]

Коммерческая ценность ноу-хау поставлена законодателем в зависимость от неизвестности составляющей его информации третьим лицам – субъектам, не являющимся сторонами связанных с ней отношений. Отсюда берет начало второй неотъемлемый признак информации, составляющей коммерческую тайну, – ее недоступность на законном основании. Предполагается, что третьи лица могут получить указанную информацию только незаконным путем либо в результате небрежности ее обладателя. Однако многие разновидности ресурсов ограниченного доступа, такие как, например, клиентские базы, юридически не защищены от так называемых «независимых открытий». Как уже отмечалось выше, лицо, которое добросовестно и независимо от других обладателей охраняемого секрета производства стало обладателем сведений, составляющих содержание данного секрета производства, приобретает самостоятельное исключительное право на этот секрет производства.

Последний признак информации, составляющей коммерческую тайну, – принятие превентивных мер, препятствующих общему доступу к ней, иными словами – введение режима коммерческой тайны.

Само по себе установление договорных обязательств и других превентивных мер, препятствующих общей доступности к информации, еще не говорит о том, что информация составляет коммерческую тайну. Введение режима коммерческой тайны – замыкающий критерий правовых основ обеспечения интересов ее обладателя, не имеющий юридической силы вне связи с двумя другими рассмотренными критериями.

4. Обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, является лицо, которое:

владеет информацией, составляющей коммерческую тайну, на законном основании;

ограничило доступ к этой информации;

установило в отношении этой информации режим коммерческой тайны.

Второй и третий признаки обладателя информации, составляющей коммерческую тайну, представляются идентичными по своему содержанию, поскольку ограничение доступа к указанной информации – неотъемлемая (а зачастую и единственная) составляющая режима коммерческой тайны.

5. Под «доступом к информации, составляющей коммерческую тайну» понимается ознакомление определенных лиц с этой информацией, осуществляемое на законном основании (в том числе с согласия ее обладателя) и при условии сохранения конфиденциальности этой информации. Норма не называет способы и средства для предоставления доступа. Поэтому доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, может предоставляться любыми способами и с помощью любых средств по согласованию между обладателем информации и лицом, которому предоставляется доступ.

6. Под «передачей информации, составляющей коммерческую тайну» Закон понимает передачу указанной информации ее обладателем контрагенту на основании договора в объеме и на условиях, которые предусмотрены договором, включая условие о принятии контрагентом установленных договором мер по охране ее конфиденциальности. При этом передаваемая таким образом информация, составляющая коммерческую тайну, должна быть обязательно зафиксирована на материальном носителе. Передача информации в устной форме не является «передачей информации, составляющей коммерческую тайну» по смыслу комментируемого Закона.

7. Под «контрагентом» в комментируемом Законе понимается сторона гражданско-правового договора, которая получила информацию, составляющую коммерческую тайну, от ее обладателя.

Лицо, состоящее с обладателем информации, составляющей коммерческую тайну, в трудовых отношениях, использующее данную информацию в процессе выполнения своих трудовых функций и принявшее на себя обязательства по сохранению ее конфиденциальности, не является контрагентом в смысле положений комментируемого Закона.

8. Закон предусматривает дефиницию, схожую с уже рассмотренной выше «передачей информации, составляющей коммерческую тайну» (см. п. 6 комментария к настоящей статье), – «предоставление информации, составляющей коммерческую тайну».

Два указанных понятия практически аналогичны по содержанию, за исключением субъективного состава. Если «передача информации…» осуществляется между обладателем информации и его контрагентом, то субъектами, получающими доступ к информации, составляющей коммерческую тайну, в результате «предоставления…», являются органы государственной власти, иные государственные органы, органы местного самоуправления.

Предоставление информации осуществляется исключительно в целях выполнения функций указанных органов.

9. Разглашение информации, составляющей коммерческую тайну, – это действие или бездействие, в результате которых информация, составляющая коммерческую тайну, в любой возможной форме (устной, письменной, иной форме, в том числе с использованием технических средств) становится известной третьим лицам без согласия обладателя такой информации либо вопреки трудовому или гражданско-правовому договору.

Наряду с разглашением, в законодательстве и литературе встречаются и другие понятия, связанные с несанкционированным получением информации третьими лицами, среди них можно назвать следующие:

«утечка информации» – процесс, в результате которого информация стала известной определенному лицу (кругу лиц), несмотря на наличие охранных мер, принятых законным владельцем информации (может произойти как в результате активных действий, например хищения или разглашения информации, так и в результате оплошности ее владельца или недостаточности принятых им превентивных мер);

«хищение информации» – нарушение режима доступа к информации посредством активных противоправных действий, направленных на получение данной информации;

«утрата информации» может проявляться следующим образом:

1) утрата контроля за информацией, произошедшего в результате ее утечки, в том числе разглашения, хищения или копирования;

2) потеря, порча, блокирование, уничтожение или хищение единственного носителя данной информации и невозможность ее восстановления (в этом смысле можно различать временную и окончательную утрату);

3) утрата целостности или первоначальных свойств информации, в том числе в результате подмены, искажения или модификации информации;

«искажение информации» – процесс (событие), в результате которого произошли изменения в содержании или форме представления информации, без воли на то ее владельца, повлекшие потерю первоначальных свойств данной информации;

«подделка информации» – создание документа одним субъектом, с целью выдачи его за документ другого субъекта, не имеющего к созданию данного документа никакого отношения (первый субъект при создании поддельного документа обычно использует реквизиты, идентифицирующие второго субъекта);

«уничтожение информации» – несанкционированное действие, которое может заключаться в стирании информации в памяти компьютера или с иных носителей, невосстановимая порча бумажного документа и т. д., направленное на потерю данной информации ее законным владельцем;

«модификация информации» – как правило, заключается в несанкционированном внесении изменений в документ;

«копирование информации» – ее дублирование и устойчивая фиксация на каком-либо материальном носителе, которая не влечет порчи или уничтожения оригинала (носителя, с которого делается копия);

«блокирование информации» – также не связанное с уничтожением или порчей активное действие, результатом которого является затруднение доступа к информации.

Перечисленные несанкционированные действия обычно находят свое проявление в отношении конфиденциальной компьютерной информации. Поэтому технические меры охраны информации приобретают все большее значение.

Так, большинство предприятий, организаций и учреждений имеют доступ к сети «Интернет», которая, являясь открытой информационной средой, представляет широкие возможности для различных злоумышленных действий в отношении информации и объектов интеллектуальной собственности, таких, например, как Интернет-сайты и программное обеспечение.

Примечания

1

См.: Дозорцев В.А. Интеллектуальные права: Понятие. Система. Задачи кодификации: Сб. ст. / Исслед. центр частного права. – М.: «Статут», 2003. – С. 231.

2

См.: Там же. – С. 232.

3

См.: Там же. – С. 128.

4

См.: Погуляев В. Копирайт на формулу или как улучшить благосостояние науки // Интеллектуальная собственность. Авторское право и смежные права. – 2003. – № 3.

5

См.: Калятин В.О. Интеллектуальная собственность (Исключительные права): Учебн. для вузов. – М.: Изд-во «НОРМА», 2000. – С. 393.

6

Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации».

7

Подчеркнуто в п. 57 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 26 марта 2009 г. № 5/29 «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации». Там же дано разъяснение судебным органам, что режим коммерческой тайны, перечень не подлежащих охране сведений и порядок предоставления составляющей коммерческую тайну информации определяются комментируемым Законом.

8

См.: Гаврилов О.А. Курс правовой информатики: Учебн. для вузов. – М.: Изд-во НОРМА (Издат. группа НОРМА – ИНФРА-М), 2000. – С. 344.

9

В целях более детального регулирования отношений, связанных с распространением информации о действующих и ранее принятых нормативно-правовых актах и использованием информационно-правовых ресурсов, еще в начале 90-х годов был разработан проект федерального закона «О правовой информации» (см. подр.: Горбачева Е.В., Копылов В.А., Тиновицкая И.Д. О разработке проекта Федерального закона «О правовой информации» // Сб. НТИ. Сер. 1. – 1993. – № 7).

10

До принятия Федерального закона от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ положения ст. 128 и 139 ГК РФ занимали центральное место в системе норм законодательства о коммерческой тайне. Статья 128 ГК РФ называла информацию (в широком смысле) в качестве самостоятельного объекта гражданских прав, отдельного от вещей (включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права), работ и услуг, результатов интеллектуальной деятельности (в том числе исключительных прав на них – интеллектуальная собственность) и нематериальных благ. Статья 139 ГК РФ, которая полностью утратила силу, являлась российским стандартом регулирования коммерческой тайны. Именно нормы данной статьи и послужили основой для разработки комментируемого Закона.

11

Данное определение термина «информация» не является единственным в российском законодательстве. Иная формулировка следует из содержания понятия «массовая информация», установленного Законом РФ «О средствах массовой информации». Как у же говорилось выше, массовая информация – это предназначенные для неопределенного круга лиц печатные, аудио-, аудиовизуальные и иные сообщения и материалы. Если считать, что в формулировке «предназначенные для неопределенного круга лиц» проявляется видовое отличие понятия «массовая информация» от более широкого понятия «информация», то сама информация – это печатные, аудио-, аудиовизуальные, иные сообщения и материалы. Таким образом, один закон понимает под информацией сведения, другой – сообщения и материалы (Моргунова Е.А., Погуляев В.В., Вайпан В.А., Любимов А.П. Комментарий к Закону Российской Федерации «О средствах массовой информации», постатейный / Под общ. ред. Погуляева В.В. – Изд. 2-е, перераб. и доп. – М.: ЗАО Юстицинформ, 2005. – С. 7).

12

Законодательство РФ содержало нормативные правовые акты, которые рассматривали понятия «документ» и «документированная информация» как равнозначные (синонимы): Федеральный закон от 4 июля 1996 г. № 85-ФЗ «Об участии в международном информационном обмене» и Федеральный закон от 20 февраля 1995 г. № 24-ФЗ «Об информации, информатизации и защите информации» (утратили силу в связи с введением Федерального закона № 149-ФЗ 27 июля 2006 г.).

13

Терминологический словарь по теории и практике научной информации. ВИНТИ. – М., 1964. – С. 44.

14

Ткачев А.В. Правовой статус компьютерных документов: основные характеристики. – М.: ООО «Городец-издат», 2000. – С. 28.

15

Правовая база, регулирующая вопросы использования компьютерных документов, начала формироваться в конце 70-х годов XX века. В качестве одного из первых принятых документов, посвященных этим вопросам, выделим Инструктивное письмо Государственного арбитража СССР от 29 июня 1979 г. № И-1-4 «Об использовании в качестве доказательств по арбитражным делам документов, подготовленных с помощью электронно-вычислительной техники».

16

См.: Ожегов С.И., Шведова Н.Ю. Толковый словарь русского языка. – М.: Азъ, 1993. – С. 241.

17

См.: Там же.

18

См.: Ткачев А.В. Правовой статус компьютерных документов: основные характеристики. – М.: ООО «Городец-издат», 2000. – С. 30.

19

См.: Там же.

20

См.: Российский Энциклопедический словарь.

21

См.: Гаврилов О.А. Курс правовой информатики: Учебн. для вузов. – М.: НОРМА (Издательская группа НОРМА-ИНФРА-М), 2000. – С. 2.

22

См.: Зенин И., Моргунова Е., Погуляев В. Что такое информация и как ее защищать // Закон. – 2002. – № 12.

Конец бесплатного ознакомительного фрагмента.